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      • KCI등재후보

        试论醉酒驾驶犯罪在立法方面的几点问题及对策

        짱묘묘(张苗苗),호우평(侯风) 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2020 명지법학 Vol.19 No.1

        The problem of drunk driving has always been regarded as one of the most urgent problems to be solved in China. With the development of the economy, the number of vehicles has increased rapidly, the number of private cars has also increased. Coupled with the inheritance of wine culture, drunk driving becomes commonly. The tragedy of car accidents that have occurred frequently has aroused close attention from the society in recent years. Since drunk driving into the punishment, it played a good education in the social from all walks of life to guide, drunk driving behavior has been restrained obviously. However, due to the limitations of language and the lag of law,it is inevitable that there are deficiencies. These shortcomings must be corrected and improved in time to protect the law’s compulsory restrictions on drunk driving: reduce the frequency of drunk driving cases, enhance citizens’ vigilance against drunk driving, play the punishment role of criminal law totally and maintain the applicability and timeliness of the law. This article focuses on the defects and deficiencies in the legislation of drunk driving, and finally gives some Suggestions for the improvement of the crime of drunk driving, aiming to provide some suggestions for the crime of drunk driving to better reflect its social benefits. 醉酒驾驶问题一直以来都是中国亟待解决的一大问题。随着经济的发展,交通工具快速增加,私家车的数量也随之增加,再加之酒文化的传承,醉驾现象屡见不鲜。近年来频发的车祸惨案引起了社会的密切关注。醉驾入刑以来,对社会各界起到了良好的教育引导作用,酒后驾驶行为明显受到抑制。但由于语言的局限性以及法律的滞后性,存在不足也是难免的。对于这些不足就要及时得修正和完善,以保障法律对限制醉酒驾驶行为的强制性,降低醉酒驾驶案件发生的频率,增强公民对醉酒驾驶行为的警惕心理,真正发挥刑法的惩戒作用,保持法律的适用性和时效性。文章着重探析醉酒驾驶存在的立法方面的缺陷和不足,最后给出醉酒驾驶犯罪的改善建议,旨在为醉酒驾驶罪更好地体现其惩治犯罪的社会效益提供一点参考建议。

      • KCI등재후보

        법률용어로서의 “로봇(Robot)” 개념에 관한 일고찰- 「지능형 로봇 개발 및 보급 촉진법」의 개선방안의 일환으로

        김주영 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2022 명지법학 Vol.21 No.1

        As the importance of the role of the state in the development of modern science and technology does not require additional discussion, so the development of our country's robot industry will ask for continuous review to see whether the current robot industry promotion legislation has sufficient content for robot industry promotion or it can be improved. Such review work is also an essential part for the realization of the principle of the rule of law that state intervention should always be carried out under the support of appropriate laws. For the effective conceptual regulation of “robot”, the target of policy, should be preceded to secure industrial competitiveness related to robot technology and promote policies for continuous development of robot industry, the study examines the appropriateness of the definition of “intelligent robot” of the current 「Intelligent Robots Development and Distribution Promotion Act」 - “The term "intelligent robot" means a mechanical device(including software required for operating the mechanical device) that perceives the external environment for itself, discerns circumstances, and moves voluntarily”(Article 2, 1.) - from the point of view of the analysis of systemicity(; Systematik) and understandability(Verständlichkeit) among the examination creteria of the legislative evaluation(Gesetzesevaluation). In conclusion, the concept of “intelligent robot” in the current law does not mean much in the legal system and it is not easy to understand either. And there is also a risk of unnecessarily reducing the applicable scope of the law in practice. So there is a need of deleting the modifier “intelligent” and it is proposed to use a semi-exemplary definition of an exemplary arrangement of targets for the robot industry promotion and support policy based on the concept of “robot” from a more technical point of view, 현대 과학기술의 발전에 있어서 국가의 역할의 중요성은 추가적인 논의를 필요로 하지 않을 것이기에, 현재 우리나라 로봇산업의 발전을 위해서 현행 로봇산업 진흥 법제가 그 목적 달성을 위한 충실한 내용을 갖추고 있는지 혹은 더 나아질 수는 없는지에 대한 지속적인 검토가 필요하다. 아울러 이러한 작업은 국가의 개입이 언제나 적절한 법률의 뒷받침 하에 이루어져야 한다는 실질적 법치국가 원리의 구현을 위해서도 반드시 필요한 부분이기도 하다. 이에 본고에서는 로봇기술 관련 산업경쟁력의 확보와 지속적인 발전을 위한 정책 추진을 위해서 무엇보다 정책 대상인 “로봇”에 대한 실효적인 개념규정이 선행되어야 할 것이기에 현행 「지능형 로봇 개발 및 보급 촉진법」(법률 제17799호)의 “지능형 로봇”에 대한 정의 규정(동법 제2조 제1호)의 적실성을 특히 입법평가(legislative evaluation; Gesetzesevaluation)의 심사도구 가운데 체계성(Systematik) 및 이해가능성(Verständlichkeit) 분석의 관점에서 판단해 보았다. 결론적으로 현재의 “지능형 로봇”의 정의 규정은, 현행 법체계상 큰 의미를 갖지 못하고 있는 가운데, 그 의미를 이해하기도 쉽지 않을 뿐만 아니라 법적용의 실제에 있어 불필요하게 법적용대상을 축소할 우려까지 있다고 판단되기에, “지능형”이란 수식어를 삭제한 가운데 보다 기술적인 측면에서의 “로봇” 개념을 바탕으로 로봇 산업 진흥 및 지원정책의 대상의 예시적 나열이라는 준예시적 정의(quasi-ostensive definition)의 방식의 활용을 제안하였다.

      • KCI등재후보

        산업안전보건법의 실효성 확보를 위한 사업주 처벌 방안 연구

        김선혜 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2020 명지법학 Vol.19 No.1

        On November 1, 2018, the National Assembly passed the full amendment to the Occupational Safety and Health Act with a strong will to escape the disgrace of the No. 1 country in industrial accidents by protecting the health and safety of workers. While this has been a result of accepting criticism that the light punishment does not prevent repeated deaths of workers due to the violation of the Occupational Safety and Health Act. In order to convert, the sanctions were enforced to strengthen the punishment, but the revised Occupational Safety and Health Act was criticized for being against excessive punishment and equity. However, prior to this dispute, the first thing to be overhauled is to clearly define the components and scope of the legal provisions of the law. This is because the provisions related to sanctions on violations of the Occupational Safety and Health Act are not clearly maintained, and the scope of violations are found to be insufficient by law. Therefore, it is hoped that Korea will continue to make efforts to enhance the effectiveness of the sanctions by clearly defining each obligatory entity in the Occupational Safety and Health Act and clarifying the scope of the sanctions imposed on violation of its obligations, thereby removing the stigma of being a country with many industrial accidents and ensuring the safety of workers' lives and bodies in a stable manner. 근로자의 건강 및 안전을 보호하여 산업재해 1위 국가의 불명예를 벗어나고자 하는 강한 의지로 2018년 11월 1일에 산업안전보건법 전부개정법률안이 국회에서 통과되었다. 이는 그동안 산업안전보건법 위반에 대하여 이른바 솜방망이 처벌로 인해 반복되는 근로자의 사망사고를 예방하지 못하고 있다는 비판을 받아들인 결과이자 근로자의 생명과 신체침해의 희생으로 경제적 이익을 얻는 기업·산업의 인식을 전환하기 위하여 처벌강화의 제재를 시행한 것이었으나, 개정된 산업안전보건법 법률은 과잉처벌 및 형평성에 어긋난다는 비판을 받고 있다. 그러나 이러한 다툼에 앞서 먼저 정비해야 할 것은 법률 조항의 구성요건 및 적용범위 등을 명확히 정해놓는 작업이다. 산업안전보건법 위반에 대한 제재 관련 조항들은 위반행위 주체 및 그 적용범위 등이 명확히 정비되어 있지 않아 법규범적으로 미흡한 점이 발견되고 있기 때문이다. 산업안전보건법 위반에 대한 형사적 제재로서 산업안전보건범죄는 고의범 처벌을 기본으로 하므로, 과실범으로 처벌하고자 할 경우에는 죄형법정주의의 원칙상 과실범 규정이 도입되어야 한다. 또한 근로자가 사망하는 사고와 같이 중대재해가 발생하였을 경우에 적용하는 산업안전보건법 제167조에 대하여는 고의의 기본범죄 위반과 과실로 인한 사망이라는 결과가 결합된 결과적 가중범이라는 인식이 명확히 자리 잡아야 한다. 사업주의 관리·감독의무 위반에 대한 제재로 적용되는 양벌규정에 대하여는 사업주가 아닌 자가 사업주를 수범자로 규정한 안전·보건조치의무를 위반하였을 때 이 규정을 근거로 행위자를 처벌하는 것은 맞지 않으므로 별도로 행위자를 처벌하는 규정을 도입하여야 하고, 또 이 규정의 면책 조항을 형식적으로만 해석하면 법인 사업주의 책임 회피의 여지를 주게 되므로 이러한 해석은 지양하여야 한다. 그리고 산업안전보건법 위반행위를 형벌로 처벌할 것인지, 과태료로 처벌할 것인지에 대한 기준을 설정하여 산업안전보건법 위반에 대한 비형사적 제재도 미흡한 구성을 보완하여야 한다. 또한 이번 개정을 통하여 신설된 형벌과 수강명령 등의 병과 규정은 사업주에게 형사적 제재 외에 비형사적 제재로서 산업재해 예방에 필요한 벌칙성 교육을 병과할 수 있도록 한다는 점에서 과잉처벌이 아니라 보안처분의 일종으로 보아야 한다. 이와 같이 산업안전보건법의 규범력 확보를 전제로 하여 사업장에서 근로자의 생명·신체의 안전이 안정적으로 보장되어야 한다.

      • KCI등재

        개정(안)을 통한 국가수사본부의 합리적 역할방안 정립에 관한 논의

        박호현,이동원 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2023 명지법학 Vol.22 No.1

        The police is the government institution that considers the protection of people's lives, bodies and property as the most important task, but It is no exaggeration that past police organization were more faithful to their role as the handmaid of the government ruling over the people. However, the change of the times has led to change police organization, and furthermore, there have been continuous efforts to establish its role by itself. These changes make police organization recognize that the protection of people's human rights is their most important mission. While the police handles most of the criminal cases on the side of people, the prosecution exercises most of the authority in the criminal justice process. Prosecutors have been recognized as the principal investigators who instruct and order the police by being given authority over the entire criminal justice process, including the right to initiate an investigation, the right to terminate an investigation, the right to prosecute, and the right to claim a warrant. The police has expressed the need for a mutually equal and cooperative relationship with the prosecution rather than a top-down relationship, as a result of its efforts, the right to initiate an investigation was granted through amendments to the Criminal Procedure Act. Since then, with the revision of the Criminal Procedure Act, the Prosecutor's Office Act, and the Act on the Organization and Operation of National Police and Local Police, the police and the prosecution become a mutually cooperative relationship in substantial part. The police that had right to initiate an investigation, grants not only the primary right to terminate an investigation but also the right to terminate an investigation. In addition, anti-communist investigative functions which had been recognized as a unique task of the National Intelligence Service, was transferred to the police, and then it can have the most powerful authority after the establishment of it. When authority is concentrated in one institution, it might violate human rights of the people by abusing of its authority. In order that the police solve the problem of concentrated authority, the National Investigation Headquarters under the National Police Agency was established with the purpose of separating the administrative police and the judicial police. The National Investigation Headquarters functions as a control tower for investigations, instructing and supervising the chiefs of local police agencies in cities and provinces, and police officers in investigation-related departments. Because it was established under the National Police Agency rather than an independent agency, and the head of the headquarters is a lower rank officer than the Chief of the National Police Agency, it cannot be independently excluding instructions and orders of the Chief. In addition, the National Investigation Headquarters is established under the National Police Agency, so that the head of the headquarters cannot be in charge of the results of investigation-related matters according to regulations. For these reason, there are many difficulties for the National Investigation Headquarters to command 30,000 police officers while it maintains neutrality and independence. Therefore, it is necessary to promote the National Investigation Headquarters to the National Investigation Agency(tentative name) so that it can do perform as a control tower for investigation. In addition, the heads of each agencies should become same rank and promote minister class as like the prosecution, so that it will be able to investigate independently and each agencies should effort to practical mutual checks and cooperation. In addition, the head of the National Investigation Agency must to be included in the National Assembly personnel hearing procedure so that a head with the qualifications and ability to command 30,000 police officers has to be appointed. The heads of National Police Agency and t...

      • KCI등재후보

        플랫폼 시대에 언론산업의 변화와 경쟁법 적용을 통한 개선 가능성 검토

        홍명수 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2022 명지법학 Vol.21 No.1

        The dominance of the platform is gradually expanding around the world, and this phenomenon is no exception in Korea. This phenomenon is particularly noticeable in the media industry, and the expansion of the platform's dominance is a factor that further intensifies the media crisis that has already been underway. Currently, online articles are provided through platforms, and as a result, media companies' dependence on the platform is increasing. In this situation, the self-sustaining foundation of the media company will weaken, and the core function of the media based on diversity will inevitably shrink. To solve this problem, measures have been proposed to increase the responsiveness of media companies to the platform or to regulate the relationship between the platform and media by a third party that guarantees fairness. The former is embodied in a way that grants neighboring rights to media companies under the Copyright Act to enhance the bargaining power of media companies that provide articles through the platform. The latter is typical of the operation of the "News Alliance Evaluation Commission" in Korea, which is based on the perception that arbitrary exercise of control of the platform can be suppressed by the committee deciding whether to maintain transaction relations between the platform and media companies in an independent position. Such attempts are expected to contribute to solving problems to some extent, but certain limitations are also being revealed. To supplement this, it is necessary to actively consider the application of competition laws. The media provides the basis for democracy, the principle of political order, and competition is a key factor in maintaining media diversity. This internal connection between the media and competition will not only support the validity of the application of the competition law to the media sector, but also serve as a basis for expecting the effectiveness of regulations under the competition law. 전 세계적으로 플랫폼의 지배력이 점점 확대되고 있으며, 이러한 현상은 우리나라도 예외는 아니다. 이러한 현상은 특히 언론산업에서 두드러지고 있는데, 플랫폼의 지배력 확대는 이미 진행되고 있었던 언론의 위기를 더욱 심화시키는 요인이 되고 있다. 현재 온라인상 기사의 제공은 플랫폼을 통해 이루어지고 있으며, 이로 인해 언론사의 플랫폼 의존성은 점점 심화되고 있다. 이러한 상황에서 언론사의 자생적 기반은 약화되고, 다양성에 기반한 언론 본연의 기능은 위축될 수밖에 없을 것이다. 이러한 문제를 해결하기 위해 플랫폼에 대한 언론사의 대응력을 높이거나 플랫폼과 언론사의 관계를 공정성이 보장되는 제3자에 의해 규율하는 방안이 제시되고 있다. 전자는 플랫폼을 통해 기사를 제공하는 언론사의 플랫폼에 대한 협상력을 제고하려는 취지에서 저작권법상 언론사에게 저작인접권을 부여하는 방식으로 구체화되고 있다. 후자는 우리나라에서 시행되고 있는 ‘뉴스제휴평가위원회’의 운영이 대표적인데, 동 위원회가 독립적인 위치에서 플랫폼과 언론사 간 거래관계의 유지 여부를 결정함으로써 플랫폼의 자의적인 지배력 행사가 억제될 수 있다는 인식에 따른 것이다. 이와 같은 시도가 문제 해결에 어느 정도 기여할 것으로 기대되고 있지만, 일정한 한계도 드러나고 있다. 이를 보완하기 위해 경쟁법의 적용을 적극적으로 고려할 필요가 있다. 언론은 정치질서 원리인 민주주의의 기초를 제공하며, 경쟁은 언론의 다양성 유지에 있어서 핵심적 요소이다. 이러한 언론과 경쟁의 내적 연관성은 언론 영역에 경쟁법 적용의 타당성을 뒷받침할 뿐만 아니라, 경쟁법상 규제의 실효성을 기대할 수 있는 근거가 될 것이다.

      • KCI등재

        성폭력처벌법상 통신매체이용 음란죄의 성립요건

        신이철 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2023 명지법학 Vol.22 No.1

        오늘날 과학기술의 발달로 스마트폰 사용 및 모바일 환경이 보편화 되면서 통신매체를 이용한 음란행위라는 새로운 유형의 범죄가 빈발하게 되었다. 이러한 행위들을 처벌하기 위하여 성폭력범죄의 처벌 등에 관한 특례법 제13조의 통신매체이용 음란죄를 두고 있다. 본죄의 보호법익은 ‘성적 자기결정권에 반하여 성적 수치심을 일으키는 그림 등을 개인의 의사에 반하여 접하지 않을 권리’를 보장하기 위한 것으로 성적 자기결정권과 일반적 인격권의 보호, 사회의 건전한 성풍속 확립을 보호법익으로 한다. 통신매체이용 음란죄의 구성요건은 “자기 또는 다른 사람의 성적 욕망을 유발하거나 만족시킬 목적으로 전화, 우편, 컴퓨터, 그 밖의 통신매체를 통하여 ‘성적 수치심이나 혐오감을 일으키는 말, 음향, 글, 그림, 영상 또는 물건’을 상대방에게 도달하게 하는 것이다. 여기서 통신매체이용 음란죄는 수단에 관계없이 음란행위 일반을 처벌하기 위한 것이 아니기 때문에 반드시 통신매체를 이용할 것이 요건으로 하고 있다. 이러한 규정으로 인하여 ‘직접’상대방에게 말, 글, 물건 등을 도달하게 하는 행위나 ‘다른 간접수단(예 : 퀵서비스, 택배 등)’을 이용한 경우는 본죄로는 처벌할 수 없게 된다. 통신매체를 이용한 수단 보다는 오히려 피해자가 성적 수치심을 일으키는 음향이나 글 등을 받았다는 사실자체가 중요하다는 점을 고려한다면 입법론적으로는 통신매체이용 음란죄에서 수단을 한정하고 있는 ‘전화, 우편, 컴퓨터, 그 밖의 통신매체를 통하여’ 부분을 삭제하거나, 아니면 비통신매체이용 음란죄를 별도의 항으로 신설함으로써 통신매체 이용 유무와 관계없이 처벌하는 방법 등을 검토할 수 있다고 본다. 그리고 상대방에게 도달하게 해야 하므로 특정 상대방에게 직접 접하게 하는 경우 뿐만 아니라 이를 인식할 수 있는 상태에 두는 것도 포함된다. 여기서 통신매체이용 음란죄의 주된 보호법익이 성적 자기결정권이라는 점과 상대방(피해자)의 승낙이나 동의와 관계없이 일단 구성요건에 해당하게 될 수 있다는 점을 고려한다면 입법론적으로는 ‘상대방의 의사에 반하여 도달하게 한 사람’으로 분명하게 규정할 필요가 있다고 본다. 한편 더 나아가 자기 또는 다른 사람의 성적 욕망을 유발하거나 만족시킬 목적이 있어야 하는데, 여기의 '성적 욕망'에는 성적인 것이었다면 심리적 만족을 얻고자 하는 욕망도 포함되고 분노감과 결합되어 있더라도 달리 볼 것은 아니라고 해야 한다.

      • KCI등재

        OTT 기업결합의 경쟁법상 규제에 관한 고찰 -옥수수와 POOQ의 기업결합에 관한 2019 공정거래위원회 심결의 평석을 중심으로-

        홍명수,이소연 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2023 명지법학 Vol.22 No.1

        The Korean Fair Trade Commission's 2019 decision on the merger of Oksusu and POOQ is important in that it dealt with the first merger between major OTTs, but it is also meaningful in that it dealt with merger in areas where rapid industrial structure changes are taking place. The Korean Fair Trade Commission distinguished the significance of the merger into horizontal and vertical aspects, and recognized competition restraints based on the fact that increased concentration by merger parties in the broadcasting content provision market can negatively affect competition between OTT operators. At this point, it is difficult to avoid the perception that the judgment at the time was inappropriate, considering the rapid growth of Netflix and the continuous decline in the integrated OTT share after the merger. However, it is not possible to make a negative assessment of the innocence just by failing to predict. But the lack of a detailed analysis of the transaction of video content needed to be supported in order to recognize competition restrictions in the vertical sector, as the US courts did in the AT&T and Time-Warner business combination case, sufficient understanding of the competition pattern between OTTs centered on original content and consideration of the industrial situation in which innovative changes are occurring may be a problem. These problems will need to be corrected in the regulation of merger that may occur in the field in the future.

      • KCI등재

        금융의 사회적 가치 실현을 위한 금융기본권 개념 연구 - 주택담보대출 규제의 적법성과 헌법적 근거를 중심으로 -

        박기주,신동호 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2023 명지법학 Vol.22 No.1

        금융의 사회적 가치는 금융이 존재하고 발전함에 따라 불완전한 실물경제가 이전보다 덜 불완전해지고 보다 적은 비용으로 자원이 효율적으로 배분되며 시장경제의 영역이 확장되어 경제성장에 기여하는 것이다. 최근에 금융은 인공지능과 데이터를 기반으로 새로운 서비스로 영역을 확장하고 다양한 금융상품을 출시하고 있다. 이 과정에서 금융이 가지는 본질적인 사회적 기능인 자금의 융통과 대출 등 본연의 기능에서 서민들을 소외시키지 않는지 우려가 있는 것도 사실이다. 금융이 소득과 자산형성 과정에서 ‘기울어진 운동장’으로서 불공정한 게임이 작동하는 곳이 되고 주택담보대출 제도의 예에서 보듯이 규제 당국의 손쉬은 부동산 정책 수단으로 명확한 법적 근거도 없이 활용된다면 이는 사회적 재화의 분배 기능을 왜곡시키고 사회적 불평등을 악화시키는 원인으로 작용할 것이다. 금융기본권은 이러한 규제 당국의 금융에 대한 사회적 가치와 기능을 제고시키는 헌법 규범이자 기준으로 우리 사회가 금융 제도에 대해 헌법적 가치 안에서 그 내용과 규제의 방향성을 결정하는 일종의 사회적 합의가 될 수 있다. 본 연구는 주택담보대출에 관한 LTV, DTI, DSR의 제도 현황과 규제체계를 분석하는 것을 기초로 금융의 사회적 가치와 이를 바탕으로 한 ‘금융기본권’의 법적 개념을 정립하기 위한 기초적인 연구를 목적으로 한다. 금융은 현대 사회에서 개인의 자산 형성을 위한 기본적인 토대를 제공하지만 일반 서민이 금융이 제공하는 서비스를 온전히 누리는 것은 쉽지 않은 것이 현실이다. 경제민주화의 관점에서 금융민주화 논의가 제기되고 이를 바탕으로 금융기본권이 추상적으로 언급되지만 이에 대한 구체적인 연구는 미진한 것도 사실이다. 향후 금융의 사회적 가치를 토대로 한 금융기본권 논의에 본 연구가 기여할 수 있을 것으로 판단된다.

      • KCI등재

        손해배상제도의 목적과 손해의 개념에 관한 연구

        권오상 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2022 명지법학 Vol.21 No.1

        Among the various issues regarding the damage remedy system, the purpose and concept of the damage are the most fundamental ones that suggest a direction for how we should look at the damage in specific cases. Above all, regarding the purpose of the damage remedy system, the original one was the corrective justice, but in the contemporary welfare society, the distributive justice is being more and more emphasized. Our Civil Code pursues a fair and valid sharing of damage, which implies that the code accepts both corrective and distributive justices. Regarding the concept of damage, the Roman law did not clearly distinguish the contractual damage from the that of tort, but established the concept that the damage would involve violation and gain, and such concept would form the basis of the Medieval law and would also form the background of the damage in the contemporary civil laws. This study would review the concepts of the damage in German and French civil codes and then, discuss their concept in the US Tort. Specifically, this study examines the core disputes regarding the concept of the damage to better understand the core discussions of such concepts related with the concept of the damage as differential amount theory, normative concept of damage and foreseeability in an effort to make clear the discussions regarding the scope of the damage in Article 393 of our Civil Code. In particular, domestic majority of theories and judicial precedents adopt the Proximate casual relation theory as a criterion for decision on the scope of the damage, but Article 393 itself should function as criteria for decision on the scope of the damage. Hence, as the Paragraph 2 of Article 393 stipulates, it is judged that the foreseeability shall be the criteria for decision on the special damage, and that beside the principles of interest balancing and the foreseeability, other specific validity such as purpose of the norm should be considered for a fair distribution of the damage.

      • KCI등재

        제주녹지국제병원 판결과 관련한 제반 쟁점에 관한 분석

        장혜명 명지대학교(서울캠퍼스) 법학연구소 2023 명지법학 Vol.22 No.1

        영리병원에 대한 논의가 본격적으로 이루어진 2004년 이후 그 허가 여부에 대해 지속적으로 첨예한 논란이 있어왔는바, 제주녹지국제병원 사안은 영리병원의 개설허가에 대한 최초의 분쟁 사례이며 우리나라 의료체계와 영리병원의 관계를 설시하였다는 점에서 의미가 있다. 해당 사안에서는 내국인 진료 제한을 조건으로 하여 영리병원 허가를 하였는데, 이러한 부관의 부가 가능성이 영리병원의 허가가 강학상 허가에 해당하는지, 특허에 해당하는지에 따라 달라지게 되었던 것이다. 1심에서는 이를 의료기관의 허가와 같이 보고 기속행위 내지 기속재량행위에 부관을 붙일 수 없음에도 부관을 붙인 영리병원 허가는 위법하다는 취지의 판단을 하였고, 2심에서는 요양기관 당연지정제를 채택하는 우리나라 의료체계상 영리병원에 대한 허가는 강학상 특허로 보아야 하므로 부관 역시 붙일 수 있으며 내국인 진료를 제한한 부관은 적법하다고 판단하였다. 다만 요양기관 당연지정제를 채택하는 우리나라의 의료체계에 영리병원을 예외로 인정하게 된다면 그 허가의 성격 역시 다르게 판단될 여지가 있다. 본 사안처럼 이해관계가 첨예한 사안의 경우 숙의민주주의가 채택되고 있는바, 이러한 숙의민주주의는 행정청의 재량권 행사에 있어 다양한 의견 청취를 가능하게 한다는 점에서 현대 행정이 추구할 바람직한 방향으로 생각된다. 그러나 법률적 판단에 대한 사항까지 숙의민주주의에 전적으로 의존해서는 안 되며, 숙의민주주의에 기대어 행정청이 행해야 할 정책적 판단 의무를 방기하지 않아야 한다. 또한 정책적 논의가 필요한 사항에 있어서도 쟁점이 명료해야 하고 이해당사자 역시 국가적 차원까지 논의가 이루어질 수 있도록 적절하게 선정될 필요가 있다.

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