조선전기 가취제(嫁娶制) 및 동성불취(同姓不娶)의 성립과정과 혼속(婚俗)의 절충으로 파생된 가족법규범의 고찰(1)

한복룡 한국사법행정학회 1986 사법행정 Vol.27 No.12

조선전기 가취제 및 동성불취의 성립과정과 혼속의 절충으로 파생된 가족법규범의 고찰

한복룡 한국가족법학회 1988 가족법연구 Vol.2 No.-

조선전기 가취제(嫁娶制) 및 동성불취(同姓不娶)의 성립과정과 혼속(婚俗)의 절충으로 파생된 가족법규범의 고찰(3)

한복룡 한국사법행정학회 1987 사법행정 Vol.28 No.2

전환기의 조선초기 상속법

한복룡 단국대학교 법학연구소 2018 법학논총 Vol.42 No.3

One of the striking characteristics of the inheritance in the early Chosun periodwas that the offsprings could have equally received parents’ fortunes regardless ofsexual discrimination since the late Korea Dynasty. The tendency of the inheritancein the early Chosun period shows the severe regulation to prohibit the member ofthe same clan from giving the wealth to other persons of a different clan. It is apiece of good evidence that a husband and wife managed respectively individualfortunes during the lifetime and their respective clan gathered the remained propertywhen they died without sons and daughters. As opposed to this, In the late Chosunperiod wife’s fortunes was absorbed in husband’s. In order to make it, I based itsapproach to paleography such as the Annals of the Chosun Dynasty and manuscriptsincluding punjae-gi(分財記, a documentary draft describing each allotment portion offortunes) as the primary sources and other relevant material as well. In the beginning of the Chosun dynasty, there were big attempts to change theexisting Inheritance law system since the late Korea Dynasty. The historical fact thatthe Korea Dynasty was buddist country, but the Chosun dynasty was confuciouscountry is also a important element of change. This transformation, I would like tocall the first transformation of Korean family law system in Korean history. It canbe characterised to be, so called, the enforcement Confucius Chonfa system(宗法制)by the reformest Chosun government. Above all these reforms it can be explainedthe change from so called Namguiyeoga(男歸女家), of the newly-wed husband takingresidence in his wife’s family’s residence to a new practice called Chinyeong-jae(親迎制). It was the first transformation of marriage system on the Korean history. Butthe attempts did not succeed in national range, but only in Royal Family. One of the characteristics in the inheritance of the Chosun Dynasty is uniquetradition developed from the Korea Dynasty. Also it shows many differences whencompared with the bequest systems of the neighboring country China. In traditionalChina the impartial distribution of fortunes was just for sons, but daughters merelyreceived a paucity of dowry when they get married. In fact, donors’ intentionnaturally was reflected in the distribution of their fortunes, but from time to time theheirs could claim for their ownership through the indictment when donors’ decisionwas so partial or ignored traditional custom. However, still many cases show thatsons and daughter had a choice to address to a district governor a plea after parentsdied rather than before. From the late of Korea Dynasty to the early of ChosunDynasty, Wife’s economic power is not weak. Her affection was the one of themajor factor of social effect. Especially In the Early Chosun Period, Wife’sIndividual Property played an important role in society. On the other hand, One of the striking characteristics of the inheritance in theearly Chosun period was that such impartial distribution of fortunes, one of thecharacteristics in the inheritance of the Chosun dynasty, is unique tradition developedfrom the Korea dynasty. Also it shows many differences when compared with thebequest systems of the neighboring countries, China and Japan. In traditional Chinathe impartial distribution of fortunes was just for sons, but daughters merely receiveda paucity of dowry when they get married. As in the same context, it is hard tofind such unbiased distribution cases similar to the Chosun dynasty in Japan. Nowadays the second transformation of Korean family law system is on the way. Sostudying the experience of the early Chosun dynasty will be very important materialto the lawyers and scholars of these days. 조선초 재산상속에서 일어난 가장 큰 변화 중의 하나는 妻와 딸의 지위의변화이다. 妻의 지위는 嫡庶與否와 良賤의 신분에 따라 세분되고 다양화된다. 儒敎的 宗法制가 강조되기 시작하면서 財産相續爭訟에서 妻의 지위가 약해지고 이어서 딸의 상속권이 약화된다. 妻의 財産權 약화에 이어 財産相續에서嫡妻의 딸이 良妾의 아들에 밀려나게 되며 私田 보다는 功臣田 상속에서 딸의배제가 먼저 일어나고 있다. 또한 아들의 상속분도 어머니의 지위와 신분에따라 정해지기 시작한다. 재산상속에서 여성들은 신분과 딸이라는 성별에 의해 차등화 되기 시작하고 다시 어머니가 되면 아들의 유무에 따라 차등화 된다. 자녀들도 어머니의 嫡庶與否와 신분에 따라 차등화 되는데, 특히 아들에게어머니의 嫡庶與否와 신분은 대단히 중요하다. 즉 身分制度와 儒敎的 宗法制 가 서로 맞물리게 되면서 재산상속에서 妻의 지위가 약화되고 子孫 특히 아들의 권한이 강화되면서 그 아들의 어머니의 법적 지위가 강화되기 시작한다. 高麗末부터 朝鮮初를 거치면서 兩班中心의 身分制度와 宗法制 및 朱子學의 영향으로 嫡室子女와 承重子는 재산에 割增이 많은 반면, 良妾子女나 賤妾子女는 열등한 대우를 받게 되었다. 남계중심의 가족형태로 바뀜에 따라 재산상속에 있어서 여성의 지위가 서서히 약화되고, 제사⋅재산상속에 있어서 長子를중시하는 경향이 많아진 것은 당연한 일이다. 표면적으로는 균분이지만 점차장자⋅장손을 우대하면서 딸에 대한 차별의식도 생겨나기 시작하였으며 妻의재산상속상의 지위도 점점 약화되고 있다. 이들은 모두 조선시대에 들어오면서 유교적 宗法制와 男系中心的 嫁娶制가 정책적으로 장려되는 과정에서 혼속의 변화에 앞서 생긴 변화이다. 이러한 변화는 壻留婦家婚俗에서 嫁娶制로 갑자기 혼속을 변화시키는 것이 어려우므로 왕실에서 먼저 親迎을 실시하고 그대신에 服喪制를 먼저 개혁하는 방법을 택한 것과 맥이 통한다. 결국 朝鮮初의 이러한 변화는 朝鮮 고유의 壻留婦家婚俗과 男女均分相續 그리고 중국의儒敎的 宗法制와 嫁娶制 및 身分社會의 조화라는 큰 틀에서 이해해야 하고 祖宗成憲尊重의 정신 아래 왕과 신하들 사이의 신중한 토론으로 이루어지고 있는 변화임을 주목해야 한다.

『안암법학』 제28호를 발간하면서

한복룡 안암법학회 2009 안암 법학 Vol.0 No.28

전환기의 가족법과 파탄주의 이혼법의 탄생

한복룡 대한변호사협회 2008 人權과 正義 : 大韓辯護士協會誌 Vol.- No.381

No aspect of modern family law has received more public attention than sharp rise in divorce rates that began in the mid-1960s in most of the industrialized countries and 1990s in Korea. Within a relatively short period of time, marriage was transformed all over the developed world from a legal relationship terminable only for serious cause to one that is terminable at will. The countries with which I am concerned, have replaced their old, strict divorce law. The common characteristics of the new laws are the recognition or expansion of non-fault grounds for divorce and the acceptance or simplication of divorce by mutual consent. Behind the broad similarities however, there were significant differences among the new statutes of England, France, West Germany, Sweden and the American states. There was a good example of the transformation of Family law in Korea. In the beginning of the Chosun dynasty, there were big attempts to change the existing practice, so called amguiyeoga (男歸女家), of the newly-wed husband taking residence in his wife’s family’s residence to a new practice called Chinyeong-jae(親迎制). It was the first transformation of marriage system on the Korean history. But the attempts did not succeed in national range, but only Royal Family. In the 16th century, by the urge of several Neo-Confucian scholars, a new marriage practice, so called Ban-Chinyeong(半親迎), was settled, in which the event of the newly-weds’ official meeting with each other that had usually been arranged upon the third day after the marriage ceremony was arranged upon the very day of marriage. In England, The Family Law Act 1996 was intended to revolutionise the divorce process. It was passed by Parliament in 1996 but, because of the significant changes it would bring about, at the time it was not expected to brought into effect until 1999 or 2000. Unfortunately, the results from research conducted into Information Meetings was disappointing this is one of the reasons for the new legislation now being put back indefinitely. However, Part IV of the Act covering provisions on Domestic Violence was implemented in 1997. Nowadays the second transformation of marriage system is on the way. So studying the experience of the Chosun dynasty and English Family law Act 1996 will be very important material to the lawyers and scholars. At present, No-Fault divorce is being settled down around the world. No-fault divorce is a divorce settlement reached after an exclamation of “permanently broken marriage” with no hope of reconciliation, by both or one of the spouses. The divorce court grants it after making sure for itself that there is no hope of reconciliation what so ever. A couple in agreement over a no-fault divorce can discuss possessions settlement and other details in an out of court settlement. The trial and error of Chinyeong-jae and Family Law Act 1996 in England will give us important teaching in the transformation of family law on this 21st century. 21세기는 이혼법에 있어서 파탄주의의 정착과 더불어 그에 따르는 배우자와 자녀의 복리문제가 최대 이슈가 되고 있다. 이에 대한 대응 방안으로 세계 각국은 가족법 및 이와 관계된 법과 제도를 개정하기에 이르렀다. 우리나라도 이러한 역사적 흐름 속에서 1990년 개정 가족법을 통해 종래의 유교적 종법제 가족 원리를 크게 수정해 현대의 핵가족에 기초한 부부중심제로 한 걸음 나아갔고, 이에 따라 가정법원의 후견적 기능이 강화되고 미성년 자녀나 경제적 약자인 배우자보호, 부부중심의 상속법제, 노인문제 등에 대하여 국가적 관심을 갖게 되었다. 또한 2005년 개정 가족법을 통해 완전양자제도의 한 형태인 친양자제도를 도입한 것이나, 자녀의 姓문제에 관해 융통성을 보인 것, 친권의 행사에 있어서 자녀의 복리를 기준으로 하는 것, 이혼 시 양육 및 친권자 결정에 있어서 국가의 직권개입 등을 도입한 것은 자녀의 최대 복리라는 새로운 시대의 변화에 부응하면서 가정의 안정을 위해 국가의 후견적 역할을 강조한 부분이다. 이와 관련해 아동복지법이나 노인복지법 등 가족법과 관계된 사회복지법 분야의 진보적 발전이 기대된다. 현대는 가족에 대한 공동체 관념보다는 어느 시대보다도 자유주의적·개인주의적 사고방식이 널리 퍼져 나가고 있다. 이는 단순히 이혼법이나 기타 가족 관련 법규의 개정에 한정하여 원인을 찾을 수는 없는 것이지만, 그동안의 여러 사정에 비추어 볼 때 이혼법을 비롯한 가족법의 개혁은 부양문제 더 나아가 사회복지법과 통합되면서 국가정책의 발전적 개입을 요구하고 있는 실정이다. 사회복지법의 발전과 더불어 가족법은 진보적으로 쇠퇴한다는 스웨덴의 가족법학자 Jacob Sundberg의 말처럼 이러한 변화에 순응해 가정과 사회 그리고 국가가 함께 노력해 이러한 시대적 흐름에 대한 올바른 해결책을 찾는 것만이 급변하는 현재의 가족생활의 문제점을 실질적으로 해결할 수 있는 방안이 될 것이다. 최근 영국의 Family Law Act 1996의 시행착오와 조선시대 친영제도의 정착과정을 탐구함으로써 그 해결책을 찾아 본다.

파탄주의 이혼법의 도입 필요성

한복룡 대한변호사협회 2005 人權과 正義 : 大韓辯護士協會誌 Vol.- No.343

우리 나라도 이혼율이 급격하게 증가하고 있으며, 이러한 이혼율의 급증은 경제적 약자인 배우자와 성년자녀의 보호 등 국가적인 대책을 필요로 한다. 유책을 입증하여 이혼하는 전통적 유책주의 이혼법으로서는 이러한 상황을 해결할 수 없으므로 산업화된 선진 각국들은 종래의 소극적인 국가의 역할을 버리고 적극적으로 파탄가정의 보호와 혼인의 안정을 국가정책적 차원에서 접근하는 파탄주의 이혼법으로 전환하고 있다. 미국과 독일, 영국, 프랑스, 스웨덴 등의 선진 제국의 경험을 바탕으로 하여 우리나라 이혼법의 나아가야 할 방향을 제시하는 것이 이 논문의 목적이다. 영국은 이러한 파탄주의 이혼법 발전의 가장 선구적인 입장에 있는 것으로 분석되며, 우리 나라도 이러한 영국 모델에 관심을 가질 필요가 있다. 파탄주의 도입의 성공을 위해서는 사회복지적인 뒷받침이 필요하며 법원의 기능도 소극적 자세에서 적극적인 후견기능을 가질 수 있도록 체제 개편이 필요하다. 유책이혼을 기조로 하여 유로운 협의이혼을 인정하고 있는 우리 나라의 이혼법은 시대에도 뒤떨어졌고 우리 가정의 위기를 유하는 데 많은 걸림돌이 될 수도 있다. 이 논문에서는 주로 법적인 측면에서 세계 각국의 입법례를 심으로 개선방안을 찾아 보고 있지만, 우리의 가족이 겪고 있는 이러한 위기현상을 치유하기 위해서는 가족심리학, 사회학, 인구통계학 등 인근 학문과의 학제 간 연구가 병행될 필요가 있다

韓國婚姻法의 발전과정과 그 특징

韓福龍 忠南大學校 法學硏究所 1990 法學硏究 Vol.1 No.1

법학교육의 개혁과 그 방향

한복룡 忠南大學校 法學硏究所 1995 法學硏究 Vol.6 No.1

産業社會에 있어서의 法學敎育의 대응 : 民事法을 中心으로

韓福龍 忠南大學校 法學硏究所 1992 法學硏究 Vol.3 No.1