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    KCI등재

    코로나-19 위기에서 경찰 · 질서법상 시민의 경찰책임에 관한 연구 - 위험방지법상 전통적 경찰책임론에서 현대적 위험방지협력의무론으로 -

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    국문 초록 (Abstract) kakao i 다국어 번역

    코로나-19 팬데믹 상황은 위험방지법상 구체적 위험상황에 해당한다. 이러한 구체적 위험에 대하여 경찰 · 질서법상 특별법상 명확하게 법적 근거가 마련되어 있고 그 조치의 상대방이 특정되어 있다면 큰 문제가 발생하지 아니한다. 그런데 법률유보원칙, 명확성원칙, 인간의 인식능력의 한계 등과 관련하여 경찰일반조항 혹은 개괄적 수권조항 논의가 불가피하게 발생한다. 특히 최근의 이른바 코로나 행정명령이 이러한 불명확한 일반조항(§49 ① 2호)에 근거하여 무차별적으로 일률적인 일반처분으로 발령되고 있고, 그에 따라 너무나 많은 시민들의 기본권들을 제약받고 있다. 이러한 상황 하에서, 감염병법은 경찰행정법-질서행정법 분리원칙에 따르면 질서행정법 영역에 속한다. 경찰행정법은 범죄의 예방, 진압, 소추 중심의 법이고 역사적으로 개념축소경향을 걸어온 바에 따라 구체적 위험방지법의 성격이 강하고, 반면에 질서행정법에서는 적극적인 리스크사전/사후배려 중심의 법영역이라고 할 수 있다. 하지만 양자는 위험방지법과 리스크법의 성격을 모두 가지며, 감염병법은 평소에는 리스크법성격이 강하지만, 코로나위기와 같은 현재 상황에서는 위험방지법성격이 부각될 수밖에 없다. 이러한 위험방지법에서 일반법리로 발전된 대표적 개념이 구체적 위험개념과 경찰책임 개념이다. 그리고 구체적 위험현장이라는 제1차적 차원에서 가장 우선되는 원리는 위험방지의 효과성원리이다. 이에 입각하여 위험방지법상 위험 및 경찰책임 개념의 법리가 형성되어 왔다. 경찰책임 개념의 기초는 실질적 경찰책임/의무이다. 과거는 일반적 법질서교란금지의무이었지만, 현대적으로 위험방지를 위한 협력의무라는 헌법상 기본의무가 실질적 경찰책임/의무이고, 모든 국민은 이를 부담하게 된다. 이러한 실질적 경찰책임론의 변화에 따라 전통적으로 형성되어 온 행위책임, 상태책임, 비책임자에 관한 경찰긴급상태, 경찰비용, 손실보상 등에 관한 일반법리도 수정 및 변화되어야 한다. 대표적으로 경찰책임자-경찰비용부담-손실보상청구불가라는 연계원리는 바로 수정되어야 한다. 경찰책임의 문제는 위험방지의 효과성이 최우선될 현저한 구체적 위험상황이 아니라면, 공정한 부담배분원리를 고려한 책임의 배분 즉 차별적인 책임배분이 필요하다.
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    코로나-19 팬데믹 상황은 위험방지법상 구체적 위험상황에 해당한다. 이러한 구체적 위험에 대하여 경찰 · 질서법상 특별법상 명확하게 법적 근거가 마련되어 있고 그 조치의 상대방이 특정...

    코로나-19 팬데믹 상황은 위험방지법상 구체적 위험상황에 해당한다. 이러한 구체적 위험에 대하여 경찰 · 질서법상 특별법상 명확하게 법적 근거가 마련되어 있고 그 조치의 상대방이 특정되어 있다면 큰 문제가 발생하지 아니한다. 그런데 법률유보원칙, 명확성원칙, 인간의 인식능력의 한계 등과 관련하여 경찰일반조항 혹은 개괄적 수권조항 논의가 불가피하게 발생한다. 특히 최근의 이른바 코로나 행정명령이 이러한 불명확한 일반조항(§49 ① 2호)에 근거하여 무차별적으로 일률적인 일반처분으로 발령되고 있고, 그에 따라 너무나 많은 시민들의 기본권들을 제약받고 있다. 이러한 상황 하에서, 감염병법은 경찰행정법-질서행정법 분리원칙에 따르면 질서행정법 영역에 속한다. 경찰행정법은 범죄의 예방, 진압, 소추 중심의 법이고 역사적으로 개념축소경향을 걸어온 바에 따라 구체적 위험방지법의 성격이 강하고, 반면에 질서행정법에서는 적극적인 리스크사전/사후배려 중심의 법영역이라고 할 수 있다. 하지만 양자는 위험방지법과 리스크법의 성격을 모두 가지며, 감염병법은 평소에는 리스크법성격이 강하지만, 코로나위기와 같은 현재 상황에서는 위험방지법성격이 부각될 수밖에 없다. 이러한 위험방지법에서 일반법리로 발전된 대표적 개념이 구체적 위험개념과 경찰책임 개념이다. 그리고 구체적 위험현장이라는 제1차적 차원에서 가장 우선되는 원리는 위험방지의 효과성원리이다. 이에 입각하여 위험방지법상 위험 및 경찰책임 개념의 법리가 형성되어 왔다. 경찰책임 개념의 기초는 실질적 경찰책임/의무이다. 과거는 일반적 법질서교란금지의무이었지만, 현대적으로 위험방지를 위한 협력의무라는 헌법상 기본의무가 실질적 경찰책임/의무이고, 모든 국민은 이를 부담하게 된다. 이러한 실질적 경찰책임론의 변화에 따라 전통적으로 형성되어 온 행위책임, 상태책임, 비책임자에 관한 경찰긴급상태, 경찰비용, 손실보상 등에 관한 일반법리도 수정 및 변화되어야 한다. 대표적으로 경찰책임자-경찰비용부담-손실보상청구불가라는 연계원리는 바로 수정되어야 한다. 경찰책임의 문제는 위험방지의 효과성이 최우선될 현저한 구체적 위험상황이 아니라면, 공정한 부담배분원리를 고려한 책임의 배분 즉 차별적인 책임배분이 필요하다.

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    목차 (Table of Contents)

    • Ⅰ. 서론
    • Ⅱ. 우리 「감염병예방법」과 독일 「감염병법(IfSG)」과 그에 근거한 행정명령
    • Ⅲ. 전통적 경찰책임론과 그 현대적 평가 및 코로나-19 위기상황에서 그 한계
    • Ⅳ. 결론과 여론 - 현대 리스크법으로 나아가는 질서행정법에서 행정조치상대방이론의 나아갈 방향
    • 참고문헌
    • Ⅰ. 서론
    • Ⅱ. 우리 「감염병예방법」과 독일 「감염병법(IfSG)」과 그에 근거한 행정명령
    • Ⅲ. 전통적 경찰책임론과 그 현대적 평가 및 코로나-19 위기상황에서 그 한계
    • Ⅳ. 결론과 여론 - 현대 리스크법으로 나아가는 질서행정법에서 행정조치상대방이론의 나아갈 방향
    • 참고문헌
    • 국문요약
    • Abstract
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    참고문헌 (Reference)

    1 이기춘, "판례를 통해서 본 토지임대인에 대한 폐기물처리책임 귀속의 문제" 한국환경법학회 34 (34): 107-139, 2012

    2 이기춘, "위험방지를 위한 협력의무로서 경찰책임의 귀속에 관한 연구" 고려대학교 대학원 2003

    3 손재영, "상태책임의 귀속과 제한" 법학연구원 (33) : 307-332, 2010

    4 서정범, "비책임자에 대한 경찰권발동에 관한 법적 고찰" 안암법학회 통 (통): 269-295, 2007

    5 이성용, "민간경비활동의 헌법적 한계" 한국헌법학회 12 (12): 359-389, 2006

    6 이기춘, "독일경찰질서법상 개괄적 수권조항 혹은 경찰일반조항의 고찰과 시사점의 도출" 법학연구소 59 (59): 201-229, 2018

    7 이기춘, "독일 경찰질서행정법상 위험방지론과 리스크대비론의 현대적 변화에 관한 연구" 법학연구원 (62) : 41-70, 2018

    8 박원규, "독일 경찰법의 최근 동향 - 바이에른 경찰법상 ‘우려되는 위험’ 개념의 도입을 중심으로 -" 한국경찰법학회 17 (17): 103-124, 2019

    9 손재영, "경찰법에 있어서 위험귀속의 법리 - 행위책임에 있어서의 위험귀속과 그 한계를 중심으로 -" 법학연구소 (52) : 255-284, 2011

    10 김현준, "경찰법상의 상태책임" 한국토지공법학회 22 : 363-382, 2004

    1 이기춘, "판례를 통해서 본 토지임대인에 대한 폐기물처리책임 귀속의 문제" 한국환경법학회 34 (34): 107-139, 2012

    2 이기춘, "위험방지를 위한 협력의무로서 경찰책임의 귀속에 관한 연구" 고려대학교 대학원 2003

    3 손재영, "상태책임의 귀속과 제한" 법학연구원 (33) : 307-332, 2010

    4 서정범, "비책임자에 대한 경찰권발동에 관한 법적 고찰" 안암법학회 통 (통): 269-295, 2007

    5 이성용, "민간경비활동의 헌법적 한계" 한국헌법학회 12 (12): 359-389, 2006

    6 이기춘, "독일경찰질서법상 개괄적 수권조항 혹은 경찰일반조항의 고찰과 시사점의 도출" 법학연구소 59 (59): 201-229, 2018

    7 이기춘, "독일 경찰질서행정법상 위험방지론과 리스크대비론의 현대적 변화에 관한 연구" 법학연구원 (62) : 41-70, 2018

    8 박원규, "독일 경찰법의 최근 동향 - 바이에른 경찰법상 ‘우려되는 위험’ 개념의 도입을 중심으로 -" 한국경찰법학회 17 (17): 103-124, 2019

    9 손재영, "경찰법에 있어서 위험귀속의 법리 - 행위책임에 있어서의 위험귀속과 그 한계를 중심으로 -" 법학연구소 (52) : 255-284, 2011

    10 김현준, "경찰법상의 상태책임" 한국토지공법학회 22 : 363-382, 2004

    11 박원규, "감염병예방법상 이동제한조치에 대한 법적 검토 - 코로나19 관련 독일의 법적상황 및 논의를 중심으로 -" 한국경찰법학회 18 (18): 105-142, 2020

    12 서정범, "警察責任의 歸屬原理로서의 原因惹起(Verursachung)" 강원대학교 비교법연구소 (10) : 471-, 1998

    13 李起椿, "警察秩序法上 危險槪念 및 表見危險과 危險의 疑心― 독일경찰법학의 위험개념 검토를 중심으로 ―" 한국공법학회 31 (31): 16-16, 2003

    14 이기춘, "警察法上 意圖的 責任誘發者槪念의 無用論" 한국비교공법학회 5 (5): 515-546, 2004

    15 李起椿, "獨逸警察法上 狀態責任의 根據 및 制限에 관한 考察" 한국토지공법학회 18 : 18-432, 2003

    16 Park, Byungwoog, "Wandel des klassischen Polizeirechts zum neuen Sicherheitsrecht - Eine Untersuchung am Beispiel der Entscheidung über sogenannte Online-Durchsuchungen-" BWV Berliner Wissenschafts-Verlag 2013

    17 Klafki, Anika, "Verwaltungsrechtliche Anwendungsfälle im Kontext der Covid-19-Pandemie"

    18 Siegel, Thorsten, "Verwaltungsrecht im Krisenmodus"

    19 Klafki, Anika, "Risiko und Recht - Risiken und Katastrophen im Spannungsfeld von Effektivität, demokratischer Legitimation und rechtsstaatlichen Grundsätzen am Beispiel von Pandemien" Mohr Siebeck 2017

    20 Thiel, Markus, "Polizei- und Ordnungsrecht" Nomos 2020

    21 Kugelmann, Dieter, "Gefahr und Vorfeld"

    22 Wehr, Matthias, "Examens-Repetitorium Polizeirecht - Allgemeines Gefahrenabwehrrecht" C. F. Müller 2015

    23 Kral, Sebastian, "Die polizeilichen Vorfeldbefugnisse als Herausforderung für Dogmatik und Gesetzgebung des Polizeirechts - Begriff, Tatbestandsmerkmale und Rechtsfolgen" Duncker & Humblot 2012

    24 Nitschke, Andreas, "Die materielle Polizeipflicht im Sinne einer Gefahrenabwehrpflicht als verfassungsrechtliche Grundpflicht" Peter Lang 2013

    25 Giesberts, Ludger, "Die gerechte Lastenverteilung unter mehreren Störern - Auswahl und Ausgleich insbesondere in Umweltschadensfällen" Duncker & Humblot 1990

    26 Schmitt, Felix, "Die Verfassungswidrigkeit der landesweiten Ausgangsverbote"

    27 Schoch, Friedrich, "Die Allgemeinverfügung (§ 35 Satz 2 VwVfG)"

    28 Kugelmann, Dieter, "Der polizeiliche Gefahrenbegriff in Gefahr?"

    29 Spannowsky, Willy, "Das Prinzip gerechter Lastenverteilung und die Kostentragungslast des Zustandsstörers"

    30 Guckelberger, Annette, "Ausgangsbeschränkungen und Kontaktverbote anlässlich der Corona- Pandemie" (9a) : 1-, 2020

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    2020-01-01 등재 등재학술지 유지 (재인증) KCI등재
    2017-01-01 등재 등재학술지 유지 (계속평가) KCI등재
    2013-01-01 등재 등재 1차 FAIL (등재유지) KCI등재
    2010-01-01 등재 등재학술지 유지 (등재유지) KCI등재
    2007-01-01 등재 등재학술지 선정 (등재후보2차) KCI등재
    2006-01-01 등재 등재후보 1차 PASS (등재후보1차) KCI등재후보
    2005-01-01 등재 등재후보학술지 유지 (등재후보1차) KCI등재후보
    2003-07-01 등재 등재후보학술지 선정 (신규평가) KCI등재후보
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    2016 1.07 1.07 1.02
    KCIF(4년) KCIF(5년) 중심성지수(3년) 즉시성지수
    1.08 1.07 1.097 0.48
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