소멸한 행정처분에 대한 헌법소원 ― 단순법률문제 이론의 맹점과 개선방안 ― = Constitutional Complaint Against Moot Administrative Dispositions: Shortcomings of the Constitutional Court’s Jurisprudence and Alternative Approaches

국문 초록 (Abstract)

헌법재판소는 권리보호이익을 예외적으로 인정하는 요건으로 ‘헌법적 해명의 필요성’을 설정하면서, 단순히 ‘법률의 해석 및 적용’만이 문제되는 경우에는 그 필요성이 부정된다고 본다. 이는 재판소원에서 헌법 특유의 문제만 검토한다는 독일의 판례 이론을 차용한 것으로 이해된다.
그런데 독일의 위 이론은 행정작용과 사법작용의 위법성 판단은 곧 위헌성 판단과 맞닿아 있다는 문제의식을 지닌 상태에서 독일 헌법재판소가 어느 정도의 범위까지 다른 법원에 개입할 수 있는지에 관한 경계를 획정하려는 목적에서 등장한 이론이다. 보충성 원칙까지 고려할 때 이는 사실상 사법작용에 관한 독일 헌법재판소의 개입범위, 즉 재판소원의 허용 범위를 정하는 기능을 한다. 이는 법원의 사법판단을 받을 수 있는 작용을 전제한다. 그런데 우리 헌법재판소는 그러한 고려 없이 이를 소송요건 이론에 적용함으로써 법원의 판단대상에서 빗겨날 가능성이 있는 권력적 사실행위의 적법 여부에 관해 단순한 법률문제에 불과하다는 이유로 각하결정을 하고 있고, 이에 따라 사법공백이 발생하게 된다.
이러한 사법공백의 문제는 두 가지 차원이 결합된 것으로 볼 수 있다. 첫째는 침익적인 공권력행사에 대한 사법구제의 봉쇄이고, 둘째는 헌법재판소와 법원의 판단 사이에 모순이 발생할 가능성이다. 전자는 어떠한 행정작용에 대해 사법구제의 기회를 제공할 것인지에 관한 헌법가치적 판단 문제이고, 후자는 제도적 공백 문제이다. 어느 측면에서 보나 이 이론의 수정 필요성이 제기된다. 현재 이 이론의 적용국면은 행정에 대한 탄핵 기회 부여라는 요청을 충족하지 못하고, 사법기관이 스스로 인식하는 권한범위의 불분명함은 국민의 예측가능성을 저해하기 때문이다. 이 논문에서는 단순한 법률문제라는 이유로 각하결정을 하였던 사건 유형을 보충성의 관점에서 재인식하는 것이 바람직하다고 보았다. 그와 같은 재인식이 어려운 사안에서 헌법재판소는 본안판단을 통해 향후에 반복될 수 있는 공권력행사에 대한 준거를 마련할 필요가 있다.

다국어 초록 (Multilingual Abstract)

The Constitutional Court sets the requirement of ‘necessity for constitutional clarification’ as an exception for the mootness doctrine. However, it denies this necessity when the issue merely involves ‘interpretation and application of ordinary or statutory law.’ This approach borrows from the German judicial theory that the Constitutional Court only examines issues unique to the constitution. The German theory aims to define the extent to which the German Constitutional Court could intervene in other courts. Considering the principle of subsidiarity, this theory essentially delineates the scope of the Constitutional Court's intervention in judicial actions, thus defining the admissibility of constitutional complaints. This premise assumes that actions subject to judicial review are in place.
However, the Korean Constitutional Court, without such consideration, applies this theory as a litigation requirement, leading to dismissal decisions on the legality of actual administrative actions (Realakte) that could fall outside the purview of judicial review, creating a potential judicial vacuum. This judicial vacuum manifests in two dimensions: firstly, the judicial relief against right-infringing administrative actions is obstructed, and secondly, there is a potential for conflicting judgments between the Constitutional Court and ordinary courts. The former raises constitutional concerns regarding the scope of judicial relief against administrative actions, while the latter exposes an institutional loophole. These aspects underscore the necessity to revise this theory. Currently, the theory fails to meet the demand for providing an opportunity for rebuking administrative actions, and the ambiguity in the scope of jurisdiction as perceived by judicial bodies undermines predictability for citizens. This paper suggests that it is desirable to reassess the types of cases dismissed as mere ordinary or statutory law issues from the perspective of subsidiarity.

참고문헌 (Reference)

1 김중권, "헌법재판소의 판례가 행정법에 미친 영향에 관한 소고" 24 : 2013

2 김성수, "헌법은 존속하고, 행정법은 변화한다" 41 (41): 2013

3 최계영, "헌법소원에 의한 행정작용의 통제 ― 기능과 한계 ―" 37 (37): 2008

4 박정훈, "헌법과 행정법 ― 행정소송과 헌법소송의 관계" 39 (39): 1998

5 최계영, "행정소송의 제소기간에 관한 연구" 서울대학교 2008

6 박정훈, "행정소송의 구조와 기능" 박영사 2006

7 박현정, "행정소송법 개정과 항고소송의 대상적격" (22) : 2022

8 박균성, "행정법론(상)" 박영사 2023

9 박정훈, "행정법 개혁의 과제" 박영사 2023

10 김남철, "행정법 강론" 박영사 2023

11 김동희, "행정법 I" 박영사 2021

12 이상덕, "항고소송과 헌법소원의 관계 재정립 ― 실무의 상황과 나아갈 방향" 44 (44): 2015

13 김후신, "소멸한 처분의 취소를 구할 이익" (68) : 2022

14 Häberle, Peter, "독일의 헌법소원제도" 11 : 2000

15 Dieter Grimm, "독일에서의 재판소원 및 헌법재판소와 일반법원의 관계" 55 (55): 2014

16 차진아, "독일 재판소원의 성격과 기능" 경북대학교 법학연구원 45 : 2014

17 박재윤, "권력적 사실행위의 처분성" (54) : 2018

18 이상덕, "거부처분의 처분성 인정요건으로서의 ‘신청권’ 이론에 관한 비판적 고찰" 2021

19 이은상, "거부처분에서의 신청권은 사명을 다하였는가" (63) : 2020

20 Hufen, Friedhelm, "Verwaltungsprozessrecht" C.H. Beck 2024

21 Benda, Ernst, "Verfassungsprozessrecht" C.F. Müller 2020

22 Schenke, Wolf-Rüdiger, "Nach geltendem Verfassungsrecht: Festschrift für Udo Steiner zum 70" Richard Boorberg 682-733, 2009

23 Maunz, Theodor., "Kommentar zum BVerfGG, 2 Bände" 2023

24 Stelkens, Ulrich, "Gegenstand der Verfassungsbeschwerde bei mehreren Entscheidungen in derselben Sache" 403-410, 2004

25 Gusy, Christoph, "Die Verfassungsbeschwerde: Voraussetzungen und Verfahren" C.F. Müller 1988

26 Zuck, Rüdiger, "Das Recht der Verfassungsbeschwerde" C.H. Beck 2017

27 Zuck, Rüdiger, "Das Recht der Verfassungsbeschwerde" C.H. Beck 1988

28 Schlaich, Klaus, "Das Bundesverfassungsgericht: Stellung, Verfahren, Entscheidungen" C.H. Beck 2021

29 Maurer, Hartmut, "Allgemeines Verwaltungsrecht" C.H. Beck 2024