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      미국 노동법상 성직자의 근로자성과 성직자 예외원칙 = The Employee Status of Clergies under the U.S. Labor & Employment Laws and the Ministerial Exception Doctrine

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      https://www.riss.kr/link?id=A106434467

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      다국어 초록 (Multilingual Abstract)

      The First Amendment of the U.S. Constitution declares strict separation of religion and state. The religious freedom that this principle seeks to protect is being realized specifically by the Establishment Clause and the Free Exercise Clause, and several problems are revealed in the process. The first is the clash between the Establishment Clause and the Free Exercise Clause following the inherent limitations of the separation of church and state, the second is the legislature's retort on the ruling made of the judiciary by making new laws, and the third is the excessive restriction of basic rights, including restrictions on freedom of speech of religious people.
      The way in which the Supreme Court rules on the decision of clergymen is the primary duties test based on the analysis of the totality of the circumstances (the totality of the circumstances analysis). Under the method, the court comprehensively evaluates whether the plaintiff is a clergyman by assessing the role and importance of the so-called clerical position of him, but the difficulty of distinguishing between non-religious and purely religious activities and the lack of the method of assessing the qualitative importance of the clergy have the disadvantage of making an error in the evaluation of the clergy status.
      Regarding the employee status of clergy under the U.S. labor and employment laws, any individual law does not provide an exception to certain people or organizations such as religious people or groups, which in principle recognizes the employee status of clergy. However, the court avoids the judgment of the employee status of clergy by applying the ministerial exception if the plaintiff is a clergyman. The ministerial exception here is the theory that the state should refrain from legal enforcement in respect of freedom of religion and autonomy held by religious institutions in accordance with the Establishment Clause and the Free Exercise Clause.
      In the name of freedom of religion, this doctrine legalized various acts of discrimination based on such as sex, race and age in the church, which resulted in protecting freedom of religion, but not protecting the rights of clergy as an employee. Under the ministerial exception, it is debatable that in order to be protected under labor and employment laws against religious employers such as churches and other religious groups, a clergy plaintiff must first tolerate the ministerial exception and prove that he is not a clergyman.
      In case of Korea, since freedom of religion and the principle of separation between religion and politics have traditionally been closely related to each other, and since they are some kinds of relative rights loosely applied under the Constitution, it seems unlikely that the ministerial exception will be applied and it can be controlled in the specific scope. On the other hand, in contrast of inclination business, there is a difference in the fact that the dismissal of a worker at an inclination business entity is subject to certain restrictions, such as the existence of legitimate reasons in Article 23 section 1 of the Labor Standards Act, as long as the employee is a clergy.
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      The First Amendment of the U.S. Constitution declares strict separation of religion and state. The religious freedom that this principle seeks to protect is being realized specifically by the Establishment Clause and the Free Exercise Clause, and seve...

      The First Amendment of the U.S. Constitution declares strict separation of religion and state. The religious freedom that this principle seeks to protect is being realized specifically by the Establishment Clause and the Free Exercise Clause, and several problems are revealed in the process. The first is the clash between the Establishment Clause and the Free Exercise Clause following the inherent limitations of the separation of church and state, the second is the legislature's retort on the ruling made of the judiciary by making new laws, and the third is the excessive restriction of basic rights, including restrictions on freedom of speech of religious people.
      The way in which the Supreme Court rules on the decision of clergymen is the primary duties test based on the analysis of the totality of the circumstances (the totality of the circumstances analysis). Under the method, the court comprehensively evaluates whether the plaintiff is a clergyman by assessing the role and importance of the so-called clerical position of him, but the difficulty of distinguishing between non-religious and purely religious activities and the lack of the method of assessing the qualitative importance of the clergy have the disadvantage of making an error in the evaluation of the clergy status.
      Regarding the employee status of clergy under the U.S. labor and employment laws, any individual law does not provide an exception to certain people or organizations such as religious people or groups, which in principle recognizes the employee status of clergy. However, the court avoids the judgment of the employee status of clergy by applying the ministerial exception if the plaintiff is a clergyman. The ministerial exception here is the theory that the state should refrain from legal enforcement in respect of freedom of religion and autonomy held by religious institutions in accordance with the Establishment Clause and the Free Exercise Clause.
      In the name of freedom of religion, this doctrine legalized various acts of discrimination based on such as sex, race and age in the church, which resulted in protecting freedom of religion, but not protecting the rights of clergy as an employee. Under the ministerial exception, it is debatable that in order to be protected under labor and employment laws against religious employers such as churches and other religious groups, a clergy plaintiff must first tolerate the ministerial exception and prove that he is not a clergyman.
      In case of Korea, since freedom of religion and the principle of separation between religion and politics have traditionally been closely related to each other, and since they are some kinds of relative rights loosely applied under the Constitution, it seems unlikely that the ministerial exception will be applied and it can be controlled in the specific scope. On the other hand, in contrast of inclination business, there is a difference in the fact that the dismissal of a worker at an inclination business entity is subject to certain restrictions, such as the existence of legitimate reasons in Article 23 section 1 of the Labor Standards Act, as long as the employee is a clergy.

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      국문 초록 (Abstract)

      미국법은 통일된 근로자 개념을 갖고 있지 않고 개별법상 제정 취지·목적에 따라 근로자 개념을 달리 정하고 있는데, 대표적 판례법인 보통법의 경우 근로자에 대한 통제권 유무로, 대표적 제정 노동법인 공정근로기준법은 경제적 실체 여부에 기하여 근로자성을 판단하고 있다. 이외에 근로자 개념을 정하고 있는 주요 제정법으로는 국가노동관계법, 세법 및 사회보장법 등이 있다. 성직자 여부의 판단에 대해서 연방대법원 판례가 취하고 있는 방법은 종합적 상황분석에 기한 주요직무 심사법이다. 이 방법에 따르면 이른바 성직자라 불리는 원고의 지위에 따른 역할 및 그 중요도를 심사하여 종합적으로 성직자 여부를 판단하게 되나, 비종교활동과 순수 종교활동 간 구분의 어려움 및 성직의 질적 중요성 평가방법이 미흡하여 성직자 신분의 평가에 오류가 발생하는 단점이 있다.
      미국 노동법상 성직자의 근로자성에 관하여 개별법은 종교단체나 종교인 같은 특정 대상을 예외로 하는 규정을 두고 있지 않아 원칙적으로 근로자성을 인정하고 있다. 그러나 법원은 원고인 근로자가 성직자에 해당할 경우 성직자 예외원칙을 적용하여 소송을 기각시키는 방법으로 성직자의 근로자성 판단을 회피하고 있다. 이 원칙은 종교의 자유라는 명목하에 현실적으로 교회 내 성별·인종·나이 등에 따른 각종 차별행위를 합법화한 결과 종교의 자유는 수호했을망정 근로자로서 성직자의 권리는 보호해주지 못하는 결과를 낳았다. 성직자 예외원칙에 따르면 성직자가 사용자인 교회 등 종교단체에 대항하여 노동법상 보호를 받기 위해서는 먼저 성직자 예외원칙을 용인하고 자신이 성직자가 아님을 입증해야 하는 것은 논란의 여지가 있다.
      우리나라의 경우 정교분리원칙 및 종교자유원칙은 전통적으로 정치와 종교가 밀접한 관계를 맺어왔으며, 헌법상으로도 상대적 권리며 일정 범위 내에서 제한이 가능하는 등 비교적 느슨하게 적용되어온 까닭에 성직자 예외원칙이 적용될 여지는 적어 보인다. 한편 경향사업과 비교하여 성직자 예외원칙하에서는 근로자가 성직자에 해당하기만 하면 모든 노동법의 적용이 면제됨에 비하여, 경향사업체 근로자의 해고는 근로기준법 제23조 제1항의 정당한 사유의 존재를 요하는 등 일정한 제약을 받는다는 점에서 차이가 있다.
      미국이나 우리나라의 교회 등 종교단체의 재산법과 관련된 연구는 상당한 진전이 이루어진 분야이나, 노동법 분야의 경우 상대적으로 그 연구가 미진한 편이다. 대부분의 성직자가 성역(聖役)이라는 이름아래 각종 노동착취를 당하고 교회가 일면 노동법의 사각지대라는 점에서는 다른 어느 분야보다도 더 심도 높은 연구가 이루어졌어야 할 부분이나, 그렇지 못한 점은 아쉽다. 엄격한 정교분리의 원칙이 적용되는 미국과 달리 그 적용이 느슨하여 사실상 정교일치의 수준이라고 할 수 있는 우리나라의 현실을 감안할 때 향후 성직자 예외원칙을 포함하여 노동법상‘성직근로자’를 옥죄는 모든 법적 장애물을 제거하는 진일보한 연구가 계속되어야 할 것이다.
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      미국법은 통일된 근로자 개념을 갖고 있지 않고 개별법상 제정 취지·목적에 따라 근로자 개념을 달리 정하고 있는데, 대표적 판례법인 보통법의 경우 근로자에 대한 통제권 유무로, 대표적 ...

      미국법은 통일된 근로자 개념을 갖고 있지 않고 개별법상 제정 취지·목적에 따라 근로자 개념을 달리 정하고 있는데, 대표적 판례법인 보통법의 경우 근로자에 대한 통제권 유무로, 대표적 제정 노동법인 공정근로기준법은 경제적 실체 여부에 기하여 근로자성을 판단하고 있다. 이외에 근로자 개념을 정하고 있는 주요 제정법으로는 국가노동관계법, 세법 및 사회보장법 등이 있다. 성직자 여부의 판단에 대해서 연방대법원 판례가 취하고 있는 방법은 종합적 상황분석에 기한 주요직무 심사법이다. 이 방법에 따르면 이른바 성직자라 불리는 원고의 지위에 따른 역할 및 그 중요도를 심사하여 종합적으로 성직자 여부를 판단하게 되나, 비종교활동과 순수 종교활동 간 구분의 어려움 및 성직의 질적 중요성 평가방법이 미흡하여 성직자 신분의 평가에 오류가 발생하는 단점이 있다.
      미국 노동법상 성직자의 근로자성에 관하여 개별법은 종교단체나 종교인 같은 특정 대상을 예외로 하는 규정을 두고 있지 않아 원칙적으로 근로자성을 인정하고 있다. 그러나 법원은 원고인 근로자가 성직자에 해당할 경우 성직자 예외원칙을 적용하여 소송을 기각시키는 방법으로 성직자의 근로자성 판단을 회피하고 있다. 이 원칙은 종교의 자유라는 명목하에 현실적으로 교회 내 성별·인종·나이 등에 따른 각종 차별행위를 합법화한 결과 종교의 자유는 수호했을망정 근로자로서 성직자의 권리는 보호해주지 못하는 결과를 낳았다. 성직자 예외원칙에 따르면 성직자가 사용자인 교회 등 종교단체에 대항하여 노동법상 보호를 받기 위해서는 먼저 성직자 예외원칙을 용인하고 자신이 성직자가 아님을 입증해야 하는 것은 논란의 여지가 있다.
      우리나라의 경우 정교분리원칙 및 종교자유원칙은 전통적으로 정치와 종교가 밀접한 관계를 맺어왔으며, 헌법상으로도 상대적 권리며 일정 범위 내에서 제한이 가능하는 등 비교적 느슨하게 적용되어온 까닭에 성직자 예외원칙이 적용될 여지는 적어 보인다. 한편 경향사업과 비교하여 성직자 예외원칙하에서는 근로자가 성직자에 해당하기만 하면 모든 노동법의 적용이 면제됨에 비하여, 경향사업체 근로자의 해고는 근로기준법 제23조 제1항의 정당한 사유의 존재를 요하는 등 일정한 제약을 받는다는 점에서 차이가 있다.
      미국이나 우리나라의 교회 등 종교단체의 재산법과 관련된 연구는 상당한 진전이 이루어진 분야이나, 노동법 분야의 경우 상대적으로 그 연구가 미진한 편이다. 대부분의 성직자가 성역(聖役)이라는 이름아래 각종 노동착취를 당하고 교회가 일면 노동법의 사각지대라는 점에서는 다른 어느 분야보다도 더 심도 높은 연구가 이루어졌어야 할 부분이나, 그렇지 못한 점은 아쉽다. 엄격한 정교분리의 원칙이 적용되는 미국과 달리 그 적용이 느슨하여 사실상 정교일치의 수준이라고 할 수 있는 우리나라의 현실을 감안할 때 향후 성직자 예외원칙을 포함하여 노동법상‘성직근로자’를 옥죄는 모든 법적 장애물을 제거하는 진일보한 연구가 계속되어야 할 것이다.

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      참고문헌 (Reference)

      1 윤영휘, "혁명 Ⅰ: 미국 독립혁명과 정교분리 사회" 2017

      2 김용민, "한국 개신교와 정치: 개신교 정교분리원칙의 변용" 소명출판 2016

      3 황경환, "판례를 통해 본 미국 공정근로기준법상의 근로자의 의미" 법학연구소 25 (25): 273-297, 2009

      4 "종교인, 종교단체 과세-종교기본법, 종교단체 회계기준 제정 필요"

      5 서헌제, "종교분쟁사례연구2" 한국학술정보(주) 2013

      6 최병곤, "종교단체의 과세제도에 관한 연구" 한국조세연구포럼 15 (15): 95-130, 2015

      7 존 R. 스토트, "존 스토트가 말하는 목회자와 평신도" 아바서원 2017

      8 김희성, "위임직채권추심인의 노무제공관계 실태와 근로기준법상 근로자성 여부" 비교법학연구소 44 : 125-173, 2015

      9 "법제처 세계법제정보센터"

      10 강승식, "미국헌법학강의" 궁리출판 2007

      1 윤영휘, "혁명 Ⅰ: 미국 독립혁명과 정교분리 사회" 2017

      2 김용민, "한국 개신교와 정치: 개신교 정교분리원칙의 변용" 소명출판 2016

      3 황경환, "판례를 통해 본 미국 공정근로기준법상의 근로자의 의미" 법학연구소 25 (25): 273-297, 2009

      4 "종교인, 종교단체 과세-종교기본법, 종교단체 회계기준 제정 필요"

      5 서헌제, "종교분쟁사례연구2" 한국학술정보(주) 2013

      6 최병곤, "종교단체의 과세제도에 관한 연구" 한국조세연구포럼 15 (15): 95-130, 2015

      7 존 R. 스토트, "존 스토트가 말하는 목회자와 평신도" 아바서원 2017

      8 김희성, "위임직채권추심인의 노무제공관계 실태와 근로기준법상 근로자성 여부" 비교법학연구소 44 : 125-173, 2015

      9 "법제처 세계법제정보센터"

      10 강승식, "미국헌법학강의" 궁리출판 2007

      11 정하늘, "미국법 해설" 박영사 2011

      12 조은향, "미국법 이해" 법문사 2008

      13 장영진, "미국법 강의" 세창출판사 2008

      14 김희성, "미국노동법상 근로자에 관한 연구" 한국비교노동법학회 34 : 1-39, 2015

      15 정영화, "미국 헌법상 정교분리의 판례법과 시사점-연방헌법(1700s~2018)의 정교분리를 중심으로-" 법학연구소 20 (20): 175-208, 2019

      16 이옥연, "미국 정교분리의 원칙과 정치현실: 사회적 보수주의를 중심으로" 국제지역연구센터 13 (13): 283-314, 2009

      17 김미영, "미국 연방노동법상 고용관계 법리의 내용과 구성" 안암법학회 (29) : 265-297, 2009

      18 서철원, "미국 민사소송법" 도서출판 법원사 2005

      19 최윤희, "미국 노동법에 있어서의 복합적 의도에 의한 차별의 개념과 그 입증책임" 건국대학교 법학연구소 10 : 2005

      20 황경환, "미국 국가 노동관계법상의 근로자의 의미" 법학연구소 18 (18): 125-153, 2010

      21 추일엽, "목회자의 법적 지위" (창간) : 2014

      22 "대법 ‘목사도 노동자’, 종교인 과세 힘 받나"

      23 강성태, "누가 근로자인가" 대구대학교 출판부 2000

      24 김근주, "노동하는 그리스도인" 도서출판 대장간 2018

      25 이준현, "노동법에 있어서 권리와 책임, 김형배교수 화갑기념논문집" 박영사 1994

      26 김형배, "노동법" 박영사 2015

      27 임종률, "노동법" 박영사 2019

      28 姜成泰, "근로자의 개념" 서울大學校 大學院 1994

      29 배동희, "근로기준법상 근로자 개념" 고려대학교 대학원 2016

      30 노동부, "근로기준법 질의회신집"

      31 김소영, "근로기준법 적용 확대시 파급효과 분석 및 효과적인 방안 연구" 한국노동연구원 2007

      32 백현기, "교회분쟁관계법" 법문사 2017

      33 황규학, "교회분열시 재산귀속에 대한 한·미 비교연구" 강원대학교 대학원 2014

      34 황교안, "교회가 알아야 할 법 이야기" 요단출판사 2016

      35 강문대, "교회, 가이사의 법정에 서다" 뉴스앤조이 2016

      36 이다혜, "공유경제(sharing economy)의 노동법적 쟁점 ― 미국에서의 근로자성 판단 논의를 중심으로 ―" 서울대학교노동법연구회 (42) : 401-441, 2017

      37 Matthew B. Tozer, "Who is a Minister in regards to Ministerial Exception Cases?" 2012

      38 "What Is the Difference Between a Licensed Minister & an Ordained Minister?"

      39 Michael J. west, "Waiving the Ministerial Exception" 103 : 2017

      40 "Topic No. 417 Earnings for Clergy"

      41 The Harvard Law Review Association, "The Ministerial Exception to Title Ⅶ: the Case for a Deferential Primary Duties Test" 121 (121): 2008

      42 Gerald Mayer, "The Fair Labor Standards Act: An Overview" Congressional Research Service 2013

      43 Internal Revenue Service, "Social Security & Other Information for Members of the Clergy & Religious Workers"

      44 Patricia Ruth McWilliam, "Religious Freedom Trumps the Americans with Disabilities Act in Hosanna-Tabor Case" 법학연구소 (23) : 445-466, 2012

      45 Richard R. Hammar, "Pastor, Church & Law: vol. 3 employment law" Christianity Today International 2007

      46 Richard R. Hammar, "Pastor, Church & Law: Supplement" Gospel Publishing House 1986

      47 "Minister Christianity"

      48 "Johnson Amendment"

      49 "IRS Requirements for Pastors"

      50 Cornell Law School, "Hosanna-Tabor Evangelical Lutheran Church and School v. EEOC" Legal Information Institute

      51 "Employment status"

      52 "Employment Rights"

      53 "Employee or Self-employed?"

      54 "Clergy are servants of God, not employee"

      55 Brian M. Murray, "A Tale of Two Inquiries: The Ministerial Exception after Hosanna-Tabor" 68 (68): 2015

      56 "200년 지켜온 미국‘정교분리’ 전통 깨지나"

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      2020-01-01 평가 등재학술지 유지 (재인증) KCI등재
      2017-01-01 평가 등재학술지 유지 (계속평가) KCI등재
      2014-01-01 평가 등재학술지 선정 (계속평가) KCI등재
      2013-01-01 평가 등재후보 1차 PASS (등재후보1차) KCI등재후보
      2011-01-01 평가 등재후보학술지 선정 (신규평가) KCI등재후보
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      기준연도 WOS-KCI 통합IF(2년) KCIF(2년) KCIF(3년)
      2016 0.64 0.64 0.58
      KCIF(4년) KCIF(5년) 중심성지수(3년) 즉시성지수
      0.61 0.56 0.832 0.35
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