第一共和國 憲政史 : 制憲憲法의 技能的 考察

金明根 慶熙大學校 大學院 1991 국내석사

違憲法律審査制度에 關한 硏究 : 우리나라 制度의 改善方向을 中心으로

손동원 전남대학교 대학원 1982 국내석사

I. Introduction In this thesis, l intended to study the korean system of the judicial review by reviewing its institutional changes. To do this work more effectively, I made comparative study of various types of constitutional review system. II. A Legal Background of the Judicial Review of Legislation 1) A Precondition of the Judicial Review of Legislation 2) A Function of the Judicial Review of Legislation 3) A Theoretical Background of the Judicial Review of Legislation III. A Comparative Study of the Judicial Review of Legislation 1) A Preface 2) A Case of Nations Denying the Judicial Review of Legislation 3) A Judicial Review of Legislation by the General Court 4) A Judicial Review of Legislation by the Constitutional Court 5) A Judicial Review of Legislation by the Organ of Government 6) Concluding Remarks IV. Institutional changes of the Judicial Review of Legislation in Korean Constitution 1) A General View of Judicial Review of Legislation 2) The Constitutional Committee in the First Republic of Korea 3) The Constitutional Court in the Second Republic of Korea 4) The Judicial Review System in the Third Republic of Korea 5) The Constitutional Committee in the Fourth Republic of Korea 6) The Constitutional Committee in the Fifth Republicof Korea V. The Points at Issue of the Judicial Review of Legislation in Korean Constitution 1) The Main Body of the Judicial Review of Legislation 2) The Measure of the Judicial Review of Legislation 3) The Limits of the Judicial Review of Legislation VI. Conclusions In the end, I can reach the following four conclusions. 1) The Korean system of the Judicial review is in trials and errors in the process of receiving the foreign systems. There are many reasons in such an ordeal, but special regands should be paid on our receiving the foreign systems without any historical and social background owing to the short history of our nation as an independent democratic country. The judicial review of legislation is not the product of theoretical speculation, but the fruition of legal thoughts based on the historical and social background. 2) From the view point of legislation, the Constitutional Court system is one of the most desirable instrutions to realize the original function of the constitutional review. The Constitutional Court system which had been planned on the Second Republic of Korea was abolished with the end of the Second Republic of Korea without having been carried out. It is really regrettable that the Constitutional Court system which had been planned to guarantee the fundamental human rights in the 2nd Republic without having ever been carried out. 3) The judicial officials of the constitutional review system should recognize themselves as defenders of Constitution who have important missions. They should face the judgement of the constitutonal review with courage and judge it only by conscience and the Constitution. To elate their spirit of mission, Korean People need to have deep faith in the judicial officials. Political and economical situations should be formed so that the officials may be independent from the political power. 4) I assert that Koreanpeople should have strong constitution protection will. When the organs of nation neglect their duties or cannot fulfil their missions, the people's right of resistance is the only way to support the democratic constitution. If not such an extreme case, it is quite true that the success or failure of constitutional instructions depdnds on the people's constitution-protection will. So we should bear in mind the proverb which says, "People can have a Constitution which corresponds to them." And we should do our best to pretect the Korean Constitution.

各國 憲法裁判制度 比較硏究 : 憲法裁判機關構成 및 管轄事項을 中心으로

이봉한 延世大學校 行政大學院 1998 국내석사

美國 聯邦最高裁判所에서 1803년에 違憲法律審査가 시작된 이래 最高裁判所를 두고 있는 유럽제국에 그 제도가 소개되었고, 1920년에 오스트리아에서 처음으로 獨立機關型인 憲法裁判所가 창설되더니 제2차 세계대전후에 獨逸과 이탈리아에도 과거 獨裁體制에 대한 반성을 토대로 같은 형의 헌법재판소가 설립된 이래 헌법 재판제도는 세계의 대부분 국가에서 채택하게 되었다. 우리나라는 제헌이래 헌법 재판제도를 가지고 있었으나 유명무실하였고 1988년에 현 헌법재판소가 창설된 이래 많은 실적을 보이고 있다. 違憲法律審査制度는 不文憲法國家인 英國과 社會主義國家를 제외한 거의 모든 국가의 헌법에 규정되어 있는 바, 위헌법률심사를 주요 관할사항으로 하는 각국 헌법재판기관을 검토해 보면 大法院(最高裁判所)型이 54개국, 獨立機關型인 憲法裁判所型이 57개국 및 憲法委員會型이 11개국이어서 현재 세계적 추세는 대법원형에서 독립기관형으로 변하고 있다. 이는 독립기관형의 헌법재판기관이 憲法守護와 基本權保障에 있어 대법원형보다 장점이 많기 때문이다. 즉 構成方法이 中立的이고 政治的이고 專門的이면서 심판에 있어서는 어느 국가기관으로부터도 독립적이고 간섭을 받지 않도록 되어 있다. 특히 獨立機關型中 憲法裁判所型이 주류를 이루고 있는 것은 헌법재판소제도가 종래의 司法審査制度가 가지고 있던 微弱한 效果性을 극복할 수 있는 제도이기 때문이다. 憲法裁判機關은 强力한 國家權力 統制機關이므로 재판관구성에 있어서도 그에 맞는 전문지식과 경륜을 갖춘 자로 구성하고, 충분한 任期와 身分保障을 하고, 政治的中立을 지킬 것을 규정하며, 선임에 民主的正當性을 요구하고 있다. 憲法裁判의 관할사항으로는 일반적으로 事前的·事後的(抽象的 및 具體的) 規範統制와, 國家機關間, 國家機關과 地方自治團體間 및 地方自治團體相互間의 權限爭議訴訟, 憲法所請(願)制度, 大統領 및 國會議員選擧와 國民投票등 選擧審査制度, 彈刻審判 및 違憲政黨審判 등 특별한 憲法保護節次, 그리고 聯邦國家機關間, 聯邦國家機關과 支邦機關間 및 支邦機關相互間등 聯邦國家的 爭議 등으로 볼 수 있다. 우리 나라 헌법재판제도는 憲法裁判所長을 포함한 9人의 裁判官으로 구성되고 任期는 6年이며, 관할사항은 違憲法律審判, 彈核審判, 政黨解散審判, 權限爭議審判, 그리고 憲法訴願審判 등 5가지이다. 그런데 효율적 헌법재판을 위해서 우리나라 헌법재판제도는 아직 미비한 점이 많다. 즉, 다른 나라의 헌법재판제도와 비교해서 우리나라 헌법재판제도의 개선할 사항으로는 구성방법에서 憲法裁判官數를 12인으로 확대, 任期를 10년으로 연장, 連任을 폐지, 停年을 상향조정, 裁判官資格의 다양화, 法學敎授兼職의 신설, 專門職從事期間의 폐지, 裁判官推薦者數 및 任命者數를 확대하고, 憲法栽判所長의 임기연장, 연임의 폐지, 憲法栽判所副所長制를 신설하고, 全院裁判部를 2개로 한다. 관할사항은 현행 法律의 具體的規範統制외에 효율적인 규범통제를 위해 命令·規則·條例도 規範統制對象으로 포함하면서 抽象的規範統制도 도입하고, 權限爭議訴訟에 국가기관을 정부외에 국회 및 대법원 등을 포함시키고, 地方議會와 地方自治團體長間의 권한쟁의도 포함시키며, 選擧審 査制度를 새로 도입하여 大統領選擧, 國會議員選擧, 地方自治團體長·議員選擧 및 國民投票에 관한 訴訟을 관할로 하고, 憲法訴願에서 현재 제외토록 규정되어 있는, 그러나 典型的인 公權力行使인 裁判訴願을 포함시키고, 심리기간의 진행등에도 憲法訴願의 實效를 거두기 위해 헌법소원에 假處分制度를 도입하고, 그리고 헌법재판의 실효성을 확보하기 위해 羈束力외에 旣判力과 執行力을 인정하여야 한다. Since the constitutionality of law was decided by the Supreme Court of the United States in 1803, the above justice institution was introduced into European countries. In 1920, Austria established, for the first time, the Constitutional Court as one of the independent constitutional organization, and after the World War Ⅱ Germany and Italy also established the Courts of the same type, reflecting their past dictatorship. After then, the institution of Constitutional Court was accepted by many countries. Our Constitutional Court was inaugurated in 1988, and it has already decided many important cases. Analyzing constitutional justice system of each country which has the jurisdiction about the constitutionality of law, there are 54 countries for Supreme Court Model, 57 countries for Constitutional Court Model, and 11 countries for Constitutional Council Model in the world. So world trends of constitutional justice system have been changed from the Supreme Court Model to independent organization Model, because the Constitutional Justice as independent organization has many merits for safeguarding the constitution and protecting the people's fundamental rights, i.e. its composition method and competence are self-supporting, political, professional, and not interrupted by any other public and private agencies. The organization of constitutional justice has the strong power to control the State organs. Therefore its composition shall consist of persons who have professional knowledge and long term career. The justices of the constitutional court have the long term of office, and are demanded to keep politically neutral and to be appointed democratically, and their status is protected by law. The competences of constitutional justice are generally named norm control, competence disputes between organs, constitutional complaints, election regulation, special procedure of constitutional protection, and competence disputes between federal organs. Our Constitutional Court consists of 9 justices, including its President of the Constitutional Court, and their term of office is 6 years. It has jurisdiction over the following matters. i.e. the constitutionality of a law upon the request of the ordinary courts, impeachment, dissolution of a political party, competence disputes between organs of the State, between an organ of the State and a local government, or between local governments, and constitutional complaints. But its present competences are not sufficient for safeguarding our constitution and protecting the people's fundamental rights. Comparing our constitutional justice with ones of other advanced countries, we have to expand the numbers of the justices from 9 persons to 12 persons reflecting the Court's workload of handling cases and the populations of our country, and the justice's term of office from 6 years to about 10 years reflecting the term of the justices of the advanced foreign countries and the political and economic level of our people. The eligible person for the justice have to include justice of the Supreme Court, lawyer, person majored in law, legal professor, and government official, besides including justice who have been mainly handled civil and criminal cases. Expanded the numbers of justices of constitutional court,. it has to newly place vice-president and two Grand Benches. For activating the constitutional justice, its competences have to be included abstract norm control as well as concrete one, competence disputes between the local assembly and the chief of local government missed in the laws concerned, election regulation of president, national assembly representative, local governor, local assembly man and national referendum, expansion of constitutional complaints for judgement of the ordinary courts, which is one of the typical public power. Also, the provisional disposition to keep the effectiveness of constitutional complaints, and the decisive effect inter parties and the executive ability besides the binding force to keep the effectiveness of the decisions of The Constitutional Court have to be legislated.

대한민국 헌법 영토조항의 역사정치학 : 영토조항의 탄생과정과 존속양상을 중심으로

방성주 연세대학교 대학원 2018 국내석사

본 연구는 1948년 제정된 대한민국 헌법 영토조항에 대한 역사정치학적 분석을 시도한다. 영토조항에 관한 연구는 헌법학계를 중심으로 전개되어 왔으며, 영토조항의 의미에 관한 9가지 학설이 제시되는 등 다양한 논의가 진행되고 있다. 이 가운데 영토조항 연구의 기초를 보완하기 위한 분석이 요구되며, 영토조항에 관한‘사실로서의 역사’를 조망할 필요성이 제기된다. 더욱이 헌법의 정당성이 제헌 과정에서의 참여와 제헌 이후 지속적인 활동에 의해 부여될 때 영토조항의 의미를 분석하기 위해서는 영토조항의 탄생의 순간뿐만 아니라 제헌 과정과 제헌 이후 현실에서 헌법이 정착되는 양상에 대한 분석이 요구된다. 역사정치학적 접근은 대한민국 헌법 영토조항의 탄생과정과 제헌 이후 존속양상을 통해 확립된 의미를 분석하기 위해 전(前)과거의 시점에서 연구대상을 성찰한다. 더욱이 국가의 영역(領域)을 설정하는 영토조항은 영토로 설정한 ‘공간’이 갖는 성격과 독립적으로 존재할 수 없다는 점에서 영토조항의 의미를 해당 공간이 갖는 지정학적 의미에 비추어 분석한다. 연구는 인간과 공간 그리고 시간의 상관성에 주목하는 비판적 지정학과 연관성을 갖는다. 이는 대한민국이 ‘한반도’(韓半島), 국제사회로부터 ‘코리아’(Korea) 또는 ‘조선반도’(朝鮮半島)로 명명된 공간에 설정된 영토조항의 의미를 고찰하는 과정이다. 1948년 대한민국 헌법 영토조항은 1919년 ‘대한민국 임시정부’로부터 시작된 헌법 제정 노력을 반영했다. 1919년 <대한민국 임시헌법>과 1944년 <대한민국 임시헌장>에 규정된 영토조항은 대한제국의 영역을 장차 수립될 국가의 영토로 설정하였다. “구한제국”(舊韓帝國)의 공간을 영토로 설정한 영토조항은 압록강 이북지역에 대한 관할권 주장과 함께 임시정부가 대한제국을 계승한다는 것을 밝혔다. 더욱이 일제의 식민지배 상황 가운데 영토로 규정한 공간에 대한 관할권을 행사하지 못하는 현실에서 이 같은 영토의 주장은 독립의 열망을 담은 것이자, 그 공간에 대한 권리능력(權利能力)의 표현이었다. 1945년 해방 직후 미군정이 38선 남측지역에서 점령권을 행사하던 시기, ‘재남조선대한국민대표민주의원’이 작성한 헌법의 영토조항은 분단 이전의 공간에 대한 관성적(慣性的) 인식을 반영했다. 관성을 지속시킨 것은 미국과 소련의 합의를 통해 하나의 정부가 수립될 것이라는 기대감이었다. 민주의원의 인물들은 미국과 소련의 합의를 통해 통일된 정부가 수립될 것을 기대하였다. 한편, ‘남조선과도입법의원’ 헌법안은 38선 이남에서 임시적인 대인고권을 주장하였다. 이는 통일된 정부를 수립하기 위한 조치였으며, 이북에서 진행된 정부수립 활동에 대한 대응이자, 미군정에 대한 자주성(自主性)의 표현이었다. 1947년 유진오의 <제1회 초고>로부터 이어진 1948년 대한민국 헌법 초안(草案)에 규정된 영토조항은 38선에 의한 분할을 극복하고 하나의 통일 정부 수립을 소망했던 헌법 제정자의 의지를 반영했다. 나아가 영토 명명방식은 조선(朝鮮)과 한국(韓國)의 관념 분화 과정을 확인하는 과정이었다. 이러한 영토조항은 1947년 유엔 총회 결의안 112(II)호가 지시한 전국적 범위에서의 코리아 정부(National Government of Korea)와 일치한 공간이었다. 이는 38선 이북지역에서의 선거를 거부한 소련에 대한 자주성의 표식이었다. 제헌의 마지막 관문이었던 제헌국회 헌법 독회(讀會)는 위 상황의 총체적 반영이었으며, 영토조항의 의미가 재확인된 장소였다. 1948년 대한민국 헌법 영토조항의 공간에는 조선민족주의에 기초된 인민민주주의국가와 한국민족주의를 기초한 민주주의로 분화되었다. 이 가운데 영토조항은 ‘한’(韓)의 관념을 중심으로 조선과 한국의 지정학적 관념분화 이전의 하나의 원형적 민족공동체의 회복을 지향하는 의미를 가졌다. 영토조항의 공간은 1945년 분단 이전 일제치하의 공간이자, 1919년 대한민국 임시정부 수립 이전 대한제국의 공간, 1897년 이전 조선(朝鮮)의 공간이었다. 1948년 “우리들 大韓國民”의 제헌 과정과 노력을 거쳐 탄생한 영토조항은 한국과 조선의 지정학적 관념분화와 달리 하나의 자주적인 민족공동체를 지향하는 헌법조항이었다. 이 같은 자주성의 의미는 제헌 이후에까지 이어진다. 대한민국 정부의 인물들은 영토조항의 공간에서 대한민국 정부를 국제사회로부터 승인받기 위해 노력했다. 그 결과로 1948년 12월 12일 채택된 유엔총회 결의안 195호(III)는 모호한 표현이 들어갔음에도 대한민국이 한반도에서 유일한 합법정부라는 의미로 평가되었다. 나아가 영토조항은 6.25전쟁 전후 북진통일의 기초적 담론이었다. 그러나 영토조항의 공간은 사실상 1948년 대한민국과 조선민주주의인민공화국이 수립된 상황이었다. 이처럼 대한민국 정부수립과정에서 ‘한반도’의 공간에서 하나의 정부를 수립하기 위한 지향점을 갖고 탄생한 영토조항은 영토조항의 공간에 사실상 두 국가의 존재로 인해 모순되는 측면을 갖는 헌법조항이었다. The Historico-Politics of Territorial Clause in the Constitution of the Republic of The purpose of this paper is to analyze the territorial clause (Article 4) of the Constitution of the Republic of Korea, enacted in 1948. The clause states: "The territory of the Republic of Korea shall consist of the Korean peninsula and its adjacent islands." In so doing, it encompassed the northern half of the peninsula, where effective control was exercised by the Democratic People’s Republic of Korea. In order to adequately analyze the significance of this clause, which was enacted by constituent power and been maintained by constituted power, it is necessary to take a broad perspective that accounts for the negotiations, choices, and decisions that take place before and after the clause’s proclamation. The antecedent of the 1948 Constitution’s territorial clause came from the Provisional Government of the Republic of Korea in 1919. The territorial clause of the Provisional Government’s Constitution defined the territory of its Daehan Empire (대한제국, daehanjaeguk) as including part of Manchuria (Gando) as well as the Korean peninsula proper. Being the territory governed before Japanese colonial rule, this clause implied the Provisional Government’s succession of the Daehan Empire’s territorial claims. Moreover, the clause expressed jurisdictional claim to territory then ruled by the Japanese Empire. As such, the clause represented the hope of independence. After liberation from Japanese rule in 1945 and in anticipation of self-government, efforts were made to prepare a constitution. A territorial clause of the constitution drafted by the 'Korean Representative Democratic Council of South Korea' in March 1946 reflected perceptions that the pre-colonial territory had remained unchanged. This perceived ‘territorial inertia’ was predicated on the expectation that a single government would be established through agreement between the United States of America and the Soviet Union which affirmed by 1943 Cairo declaration. However, the draft constitution of the 'South Korean Interim Legislative Assembly' insisted on temporary sovereignty south of the 38th parallel. This was a measure to establish a unified government as a response to the government-building activities in the north, and as an expression of autonomy for the US military government. The territorial clause defined in these draft constitutions reflected the will of their drafters for a unified government over the Korean peninsula. The space of the territorial clause also corresponded with the National Government of Korea recommended by United Nations General Assembly (Resolution 112(II). Notwithstanding the Soviet Union’s objection to elections observed by the United Temporary Commission on Korea, the draft constitution’s defined territory denied the division along the 38th parallel. In this regard, the territorial clause signified a stand against the Soviet Union who refused to hold elections in the northern part of the peninsula. The Constitutional National Assembly promulgated the Constitution of the Republic of Korea on July 17, 1948. Its territorial clause reflected path-dependency of the constitution making process. It was a place where the meaning of the territorial clause was reaffirmed by the members of the National Assembly. Furthermore, the naming of the territory as Hanbando[한반도] was a process of confirming the process of differentiation between Chosun[조선] and Han’guk[한국]. Moreover, by considering the territory as fatherland and as an area populated by the same nationals, the constitution oriented the restoration of the national community as it had existed before the post-liberation division. It was the space under Japanese rule before the post-liberation division in 1945, and the space of Daehan Empire, before the establishment of the Provisional Government of Korea in 1919, and the space of the Chosun dynasty in 1897. The Government of the Republic of Korea made efforts to be recognized as a state controlling the whole Korean peninsula. As a result of these efforts, UN General Assembly Resolution 195 (III) was adopted on December 12, 1948. The Republic of Korea government interpreted the resolution as meaning that the Republic of Korea was the only lawful government on the Korean Peninsula. At the outbreak of the Korean war, the ROK position was to pursue effective fulfillment of the sovereignty proclaimed in the territorial clause. However, the space referred to in the territorial clause was occupied by both the Republic of Korea and Democratic People's Republic of Korea. Nevertheless the ROK government tried diplomatic endeavors to be recognized as the only lawful government in accordance with its constitutional territorial clause. After the constitution making, likewise, the meaning of territorial clause was maintained by the Republic of Korea Government. Although territorial jurisdiction of the ROK government was limited to the south of the 38th parallel and Military Demarcation Line, the government consistently illustrated existence of the territorial clause. Nevertheless, the will to realize the clause maintained the legitimacy of the territorial clause. Therefore, the legitimacy of territorial clause was granted by constituted powers and these aspect demonstrated that the meaning of territorial clause in the Republic of Korea Constitution reflected constitution making process and ongoing task of self-constitution.

韓國憲法에 있어서의 憲法委員會 制度

이승창 고려대학교 1975 국내석사

우리나라 憲法委員會制의 硏究

황승구 中央大學校 1968 국내석사

북한 권력엘리트 변화양상과 경향분석

고창준 경기대학교 정치전문대학원 2017 국내박사

김정은은 36년 만에 당 제7차 대회를 개최하여 ‘김정은시대’를 공식적으로 선포하였으며 노동당위원장 및 국무위원장직에 안착하였다. 김정은정권이 5년차에 접어들면서 3대 세습을 완성하고 비교적 안정적인 체제를 유지하고 있다는 평가를 받고 있다. 그리고 2016년에 들어 주기적으로 미사일 시험 발사 및 5차 핵실험(9. 9)을 실시하여 김정은정권의 건제함을 대내외적으로 과시하고 있으나 북한체제의 내면을 들여다보면 많은 문제점을 식별할 수 있다. 이는 해외 외화벌이 종업원들의 집단 탈북 및 태영호 주영대사, 해외 대사관인 고위층 엘리트들의 망명, 군 장성의 탈북 등 이탈현상이 지속되고 있으며 장성택, 리영호, 현영철 등 최고위층 권력엘리트의 무자비한 숙청과 김영철(권력남용 죄) 통일전선부장 및 최휘(선전사업 불만) 당 선전선동부 제1부부장의 혁명화 교육 등으로 인해 북한체제의 권력엘리트들 간에 불안요인이 증가하고 있는 것으로 보여 진다. 이와 같은 모습들은 향후 북한 사회주의체제의 변화의 방향에 대한 의문점을 주고 있는 것이 사실이다. 북한체제를 연구함에 있어서 ‘붕괴될 것인가, 지속될 것인가?’에 대한 많은 의견이 분분하다. 하지만 최근 북한에서 일어나고 있는 이상 현상들을 볼 때 북한 사회주의체제는 그 한계성을 가지고 있으며 체제 변동이 불가피하다는 것을 공감할 것이다. 또한 중국, 소련, 베트남 등 인접 사회주의국가들이 개혁․개방의 과정을 거쳐 후기사회주의로 변화된 것은 우리에게 시사하는 바가 크다. 따라서 본 연구의 목적은 북한정권을 유지하고 있는 권력엘리트들의 조용한 변화양상을 예측하기 위해 북한 권력현상과 통치규범을 비교 분석하고 김정은체제의 당․정․군의 권력엘리트 변화를 분석하여 북한 권력엘리트의 변화양상과 경향을 예측함으로써 향후 북한체제를 전망하고자 한다. 이를 위한 연구방법은 주로 북한 문헌과 각종 자료 분석에 의존하였으며 특히 북한 권력엘리트들의 세부적인 데이터는 통일부 홈페이지 북한 자료센터의 내용을 활용하였고 시대별 숙청 분석에 대한 데이터는 신문 및 SNS자료, 논문 등을 참고하였다. 연구의 구체적인 범위는 먼저 북한 권력엘리트의 분석 모델로 사회변동에 따른 권력엘리트 변화요소의 상관관계를 알아봄으로써 후기사회주의국가가 된 중국, 소련, 베트남 등 몇 개국의 권력엘리트 변화 과정을 분석하였다. 둘째, 북한 권력엘리트들이 조용하게 변화하고 있는 과정을 당대회, 당대표자회, 최고인민회의 등의 권력현상에 나타난 엘리트의 변화를 비교 분석하였으며 북한 통치규범인 사회주의헌법에 나타난 북한체제 및 사상과 연계한 권력엘리트들의 숙청 변화를 분석하였다. 셋째, 김정은체제를 유지하고 있는 당․정․군의 신진 권력엘리트의 변화양상을 분석하였으며 넷째, 북한체제를 지속할 권력엘리트의 변화 경향을 분석하여 북한체제를 전망하는데 범위를 한정하였다. 본 연구의 한계점은 북한 권력엘리트들을 연구함에 있어 실증적인 자료가 부족하고 특히 권력엘리트들의 갈등과 대립에 대한 구체적인 데이터나 사례를 수집하기가 대단히 제한되었다. 북한체제의 후기사회주의를 위한 권력엘리트 변화의 필요요건은 중국, 소련, 베트남 등 개혁․개방 과정에서 식별된 내용을 정리하였으며 이를 토대로 북한 권력엘리트들의 변화 과정을 분석하였다. 후기사회주의를 위한 필요요건은 먼저 후기사회주의 변화 과정에서 권력엘리트들이 젊은 세대로 일부 교체되고 있다는 것이다. 중국과 소련 그리고 베트남이 개혁․개방 초기에 권력엘리트들의 고령화에 대해 핵심 권력엘리트들을 대대적으로 인사개편과 세대교체를 하였다. 둘째, 후기사회주의를 위한 개혁․개방과정 중에 혁명 간부들에서 기술간부들로 비중이 증가하고 있는 추세를 보였다. 중국의 경우 덩샤오핑 시대에 등용된 당 중앙위원과 정치국 위원들은 교육수준이 높은 전문 관료였으며 소련은 고르바초프 등장 이후 등용된 핵심엘리트들은 대다수가 대학을 졸업한 테크노크라트이었으며 베트남의 경우도 1991년 제7차 당대회에서는 많은 고급 기술 관료들이 등용되었다. 셋째, 사회주의국가가 개혁․개방을 추구하는데 개혁지향적인 권력엘리트들로 인해 집단 간에 파벌형성 및 갈등과 대립이 심화되었다. 특히 중국과 베트남에서는 권력엘리트 간 심각한 권력대립이 전개되었으며 개혁파가 정권을 장악함으로써 개혁․개방이 이루어졌고 소련의 경우는 심각한 경제위기가 지속되면서 개혁파인 젊은 권력엘리트들로 교체하면서 개혁․개방을 하게 되었다. 넷째, 후기사회주의를 위한 개혁․개방 과정 중에 당․정 중심으로 권력엘리트들이 문민화로 일정부분 진행되고 있었다는 것이다. 사회주의국가의 개혁․개방에 있어서 국내 정치의 정상화 및 제도화, 당의 군 통제 여부 등에 따라 문민화의 경향이 차이가 나게 되며 후기사회주의를 위해서는 군의 영향력이 낮아지고 축소되어야 가능했다. 본 연구논문의 결과로 먼저 북한의 권력현상에서 나타난 권력엘리트들의 변화를 분석해 보니 일정부분 권력엘리트들의 지속성은 유지하고 있으나 김정은정권으로 접어들면서 신진엘리트들로 세대변화가 빠르게 진행되고 있는 것을 알 수 있었다. 그리고 3김시대별로 북한 헌법에 나타난 권력엘리트들의 변화는 숙청의 역사를 반증해 주었다. 김일성시대는 유일지도체제를 유지하기 위해 노장파 및 혁명 간부들을 숙청해 나갔으며 세습체제 존속을 위해 권력엘리트들을 대규모로 정비를 하였다. 김정일시대는 선군정치를 위해 군부의 권력엘리트들을 강화하고 김정은으로 후계체제 기간에는 경제난을 극복하기 위해 경제분야 관련자들을 성과 저조로 숙청하였다. 김정은시대로 접어들면서 권력기반을 공고히 하기 위해 군부의 주요 엘리트들이 숙청 및 탈락을 반복하였으며 대규모 권력엘리트들의 변동이 있음을 알 수 있었다. 그리고 김정은이 집권한 후 5년간 당․정․군의 권력엘리트 변화양상에 몇 가지 특징을 식별하였다. 먼저 조선노동당의 권력엘리트를 강화하면서 권력기구의 변화가 많았다. 정치국에 소속된 엘리트의 역할과 위상이 상승하였으며 비서국의 엘리트는 소폭으로 변화하였고 당중앙군사위원회의 엘리트들은 약세를 보이고 있는 것이 특징이었다. 둘째는 조선인민군의 권력엘리트들의 위상이 국방에서 국무로 옮겨가는 현상이 식별되었다. 국무위원회의 경우 군사를 포함하여 정치, 경제, 사회․문화 등 모든 분야의 엘리트들을 포진시킨 것이다. 셋째는 행정기관 및 내각의 권력엘리트의 탈 정치화이다. 최고인민회의 상임위원회 엘리트는 소규모로 변화를 주었으며 내각기관의 엘리트는 전문성을 강화하고 젊은 기술간부들이 포진된 것이 특징이다. 그리고 향후 김정은정권을 지원할 신진 권력엘리트의 변화양상과 경향을 분석하여 전망하였다. 먼저 김정은체제의 당․정․군 엘리트의 관계를 분석한 결과 몇 가지 특징을 도출하였다. (1) 당 기능 정상화와 당․정․군의 권력엘리트들의 융합체제를 강화하고 지속할 것이다. 김정은은 당 기능을 회복하여 제도적 절차와 과정을 통해 국가조직의 통제를 강화할 것이며 당․정․군의 권력엘리트들의 융합체제를 위해 당․정․군의 권력기구에 권력엘리트들을 상호 중복되게 편성함으로써 권력기구 간 상호 견제 및 통제를 할 수 있도록 융합체제를 지속할 것이다. (2) 행정기관인 내각의 역할을 강화하면서 당과 군의 상호 견제를 하고 군에 대해 강력한 통제를 강화할 것이다. 김정은체제에 접어든 ’12년부터 북한군이 갖고 있던 각종 이권사업을 내각으로 이관하는 조치가 취해진 것은 상대적으로 약화되어 있던 행정기관의 역할을 강화하는 것으로 평가되며 향후 행정기관의 중요도가 높아질 것으로 예측된다. 또한 당에 의한 군의 통제가 더욱 강해진다는 것은 군의 자율성이 상실되고 군의 위상이 감소한다고 볼 수 있다. (3) 당․정․군 관계의 변화는 현재 진행형으로 명확하게 단정하기는 어렵지만 각 기관에 소속되어 있는 권력엘리트들의 변화로 정치체제 및 권력구조가 지속해서 변화할 것으로 예상된다. 둘째는 북한체제의 권력엘리트들의 변화경향은 다음과 같은 내용을 분석하였다. (1) 권력엘리트들이 세대별로 진화하고 있다는 것이다. 1~2세대는 혁명 개척시대로 ’40년생 이전의 인원들로써 대다수가 퇴진했으며 3~4세대는 혁명 계승시대로 ’41년생에서 ’50년생까지 인원들로써 김정일시대의 주력으로 근무한 인원들은 현재까지 주축을 이루고 있고 5~6세대는 65세 이하의 ’50년생 이상의 인원들로 혁명 발전시대의 주역들로 김정은시대의 주력으로 부상하고 있다. (2) 당․정․군의 권력엘리트들이 유동적으로 움직이고 있다는 것이다. 김정일정권 중인 ’94년부터 ’09년까지는 당․군․정(당 기능 약화, 군권 강화, 권한 분산)의 모습에서 ’09년부터 ’11년까지의 후계체제 기간에 당․군․정(당 기능 복원, 군권 약화, 권한 집중)의 관계로 변화되었으며 김정은정권 초인 ’12년 이후부터 당․군․정(당 기능 강화, 군권 유지, 권한 유지)의 형태로 변화하고 있다. (3) 북한이 후기사회주의의 필요요건과 유사하게 권력엘리트들의 성격이 변화하고 있다는 것이다. 북한도 인접 사회주의국가에서 개혁․개방 초기에 나타났던 현상들이 일부 식별되었다. ① 신진(젊은) 간부의 등장과 개혁지향적인 권력엘리트의 변화가 지속되고 있으며 김정은정권에 들어서 젊은 층으로 세대교체가 진행 중이다. 1~2세대들은 세력이 약화되고 점차 퇴진하고 있으며 3~4세대들은 김정일정권 초기에는 위상이 높았으나 5년차에 접어들어 그 세력이 약화되었고 65세 이하의 5~6세대의 엘리트들이 주축이 될 것으로 예측된다. 또한 개혁지향적인 권력엘리트들은 김일성․김정일시대의 보수 세력들이 물러나고 변화와 혁신적인 젊은 층이 향후 북한 정권을 이끌어갈 것으로 예측된다. ② 혁명 간부들의 감소 및 기술간부들의 당내 진입을 지속하고 있으며 대학 출신 간부들이 대다수의 비중을 차지하고 있다. 당․내각의 경우 김일성종합대학 출신이 주를 이루고 군은 김일성군사종합대학, 정치계통은 김일성정치대학 출신이 대다수였다. 이처럼 전문적인 대학 교육을 받은 엘리트들이 주요핵심 요직에 포진하고 있다. ③ 김정은정권 장악을 위한 군부의 핵심엘리트의 인물 변화가 지속될 것이며 일부 문민화 형태의 영향이 미칠 것이다. 김정은정권에 접어들어 약 5년간 총참모장 과 인민무력부장의 경우 5~6번을 교체한 것을 보더라도 군부의 권력 장악을 위해 노력하는 모습을 볼 수 있다. 이는 김정일의 선군정치가 비대해 짐에 따라 군부의 통제 및 장악이 대단히 중요하다는 것을 의미한다. 따라서 군부의 핵심엘리트들은 당분간 변화의 폭이 높을 것으로 예측된다. 결론적으로 앞에서 분석한 것을 토대로 북한의 후기사회주의를 위한 향후 북한체제의 시사점 및 방향을 제시하였다. 먼저 김정은정권의 권력엘리트들의 갈등과 대립, 이탈 현상을 체계적으로 활용해야한다. 북한 내부의 권력엘리트들의 갈등과 대립 양상을 분석하고 핵심엘리트들의 정치적 성향을 분석하여 자료를 집대성하여 관리해야한다. 둘째는 김정은체제가 유지되는 가운데 당․정․군의 권력엘리트 변화에 대한 대책을 강구해야한다. 김정은의 정치체제와 권력구조의 변화에 대해 지속적이고 구체적인 연구와 분석이 선행되어야 하고 당․정․군의 불안정성에 따른 각 기관의 관계 대립요소의 분석이 필요하다. 셋째는 김정은과 핵심측근들의 리더십, 상호관계를 분석하여 활용 가능한 정보를 수집하여 분석하고 관리해야한다. 김정은과 핵심측근들의 개혁지향적인 인원들에 대한 분석을 토대로 관리해 나간다면 향후 대북정책에 많은 이점을 얻을 수 있을 것이다. 따라서 향후 2017년 이후의 김정은정권은 당의 공식회의를 통해서 권력 장악을 위한 정책 수립을 지속하면서 정책결정기능을 강화할 것이며 당의 기능을 정상화하여 당이 통치의 중심에서 군과 정에 대한 통제를 지속할 것이다. 그리고 군부에 대해서는 주요 엘리트 숙청과 탈락을 통한 물갈이를 지속하고 신진세대로 교체를 지속하면서 군 통제를 유지할 것이다. 또한 권력엘리트층의 불순세력에 대한 색출활동은 지속되고 핵심엘리트층의 숙청을 통해 북한체제의 기강을 확립해 나갈 것이다. 전반적으로 북한체제는 당분간 안정적인 가운데 당을 중심으로 군과 정(국가기관)에 대한 통치를 지속할 것으로 전망되나 가까운 미래에 북한체제의 변화가 가속화 될 것으로 예측된다. 주제어: 김정은, 사회변동, 권력엘리트, 현상비교분석, 조용한 변화, 숙청, 후기사회주의, 북한사회주의헌법, 당․정․군 관계, 국무위원회, 대북방향 KIM. Jong Un officially declared “Kim, Jong Un Era” by holding the 7th Korean Workers Party Congress on 6th May 2016, after 36 years from the last congress, and became the chairman of Worker's party and the president of cabinet members. KJU's 5-year regime is being estimated to be maintaining its stable system after three-generation hereditary succession. And KJU is demonstrating its stability to their people and International Community by launching missiles monthly and by the 5th Nuclear Test, which was conducted on 9th September in 2016. However, when we take a close look at North Korea's inner system, we can find many problems and indicators which show the instability among North Korean elites has been increased. There were many North Koreans defected : waitresses working in China, Lee, Young Ho(the ambassador in UK), anonymous general officer. There were also the brutal purges of Jang Seong Tak, Lee Young Ho, Hyun Young Chul, Choi Hwi - on charge of abusing power, taking of high hand, having dissatisfaction. And these indicators left many questions to the direction of government policy to North Korea. Many studies on North Korea cry out various answers about the question, " to collapse or to last." However, current North Korean situation shows its socialism must have the limit and regime change is inevitable. And the reformation open from friendly socialist countries like the China, the Soviet Union, the Vietnam and their entrance into late socialism show many points. This study analyzes quiet changes in the power elites of Kim Jong Un's regime, compares the power appearance with the governance rule, to suggest the direction of future policy for North Korea by outlook the appearance of North Korea power elites. To study this theses, I depend on analysis of North Korea literature and various data. I used the material on the web site of Ministry of Unification, in terms of specific data about North Korea power elites. And newspaper and SNS material were also used about purges. As the specified category, first, I analyzed the changing processes of power elites in China, Soviet Union, Vietnam those countries entered late socialism earlier than North Korea by searching the interrelation of changing factors, and used the analysis as the analytic model. Secondly, I analyzed the phenomenons of power elites from the Workers Party convention, party's representative's convention, supreme people's assembly, and compared them. And I also analyzed North Korean social system and ideas from North Korea socialism constitution, and the change of purging processes. Thirdly, I analyzed the aspect of change of new power elites in the party, the cabinet, and the military, sustaining KJU regime. Fourthly, I limited the category of this study to give an outlook of the policy for North Korea by analyzing the tendency of the change of the power elites. Due to the lack of positive material, especially specified literature or data in terms of dissension and confrontation, this study has many point to be studied more. Concerning the necessary conditions of power elites change for late socialism of North Korea, I searched the reformation open processes of China, Soviet Union, Vietnam, and analyzed the changing process of North Korea power elites. One of the necessary conditions for late socialism is exchange from old generation to younger generation in power elites. In the early part of reformation open term in China, Soviet Union and Vietnam, they enacted regulations to institutionalize the retirement and resignation of core power elites, change the generation of power elites and reformed personnel system. Secondly, a tendency was found that the portion of reformative officers was getting bigger than the portion of revolutionary officers' during the process of reformation open toward late socialism. The third, worsened dissension and confrontation among power elites were found in the process of reformation open, those were mainly originated in the reformative power elites. The forth, in the process of reformation open for late socialism, civilian service of the power elits was being progressed in a sense. In China, Soviet Union, and in Vietnam the status of the military was downgraded, and the portion of elites from the military decreased. As it show, the tendency of civilian service differentiated depending on conditions like domestic politics normalization and systemization, military control. However, late socialism is possible only after the influence of the military decreased and minimized. I compared and analyzed the quiet change of power elites maintaining North Korea system by comparing and analyzing the phenomena shown during the party conventions, party representative conventions, supreme peoples assembly. And I analyzed the political idea – Juche and the military first policy- of the North Korea socialism constitution from each Kim’s era(Kim Il Sung, Kim Jung Il, Kim Jong Un) and the purging processes. From this analysis, several tendencies of change of the power elites were found. First, in terms of the North Korean Worker’s Party, the power elites changed to strengthen the power elites themselves. The role and the status of the Political Bureau became strong, the change of power elite in Secretary Bureau was little. The power elites of the Central military committee of the party were weakened. Secondly, the status of power elites from North Korea People’s Army was moved from national defense to state affairs. In national affairs committee, various elites were positioned from politic, economic, social, culture field including military field. The third, the power elites from administrative organization and the cabinet became less political. The power elites of standing committee of supreme people’s committee change little. The power elites in the cabinet were professionalized and their age became younger. I analyzed the tendency of the change of the new power elites potential supporting KJU regime and tried to give an outlook based on the assessments. (1) I could find several characters by analyzing the relationship among the party, the cabinet, and the military power elites. First, North Korea will try to normalize the function of the party, and to strengthen and maintain the integrated system of power elites of the party, the cabinet, and the military. KJU will recover the function of the party, and strengthen the control of the states organization by systematic procedure and precess. And will maintain the integrated system and position many power elites with reiteration on the party, the cabinet and the military power organization to check and to control one another. (2) KJU will strengthen the control on the military, make the party and the military to check each other, by strengthening the cabinet, the administrative organization. Since 2012, the start of KJU regime, the interest projects belonged to NKPA(North Korea People’s Army) were moved to the cabinet. I assess this can be estimated as a measure to strengthen the administrative origination relatively weak. (3) The change of the relationship among the party, the cabinet, and the military is on going. However, the change of the power elites from each organization will influence the continued change on the power structure. I expected as followed based on the analysis of tendency for the change of the North Korean power elites. (1) North Korea power elites evolved for their generations. From the first to the second generation were call the revolution pioneering era, the elites born before the year 1940, they experienced the Korean War in their age of ten at least. Now most of them retired. The third to forth generation were called as succeeding revolution era. They worked as the main power during Kim, Jung Il’s era. The fifth to sixth generation, under sixty five years old, they are being emerged as the main power elites during Kim, Jong Un’s era. Especially, from the power elites during the KJU’s regime, the percentage of their 40’s and 50’s are 20% from the party, 58% from the cabinet, 50% from the military. And average age of newly promoted personnels from the party changed from 72 to 67, the age of the newly promoted personnels from the cabinet changed from 68 to 57, the age of the personnels from the military changed 70 to 62, getting younger. (2) The power elites are moving flexibly among the party, the cabinet, and the military. According to the North Korea constitution, the center of gravity was being changed among the party, the cabinet, and the military. From the 1994 to 2009, KJI era, the weakened party, strengthened military, spread power of the cabinet were shown. From the 2009 to 2011, KJU preparing his succession, recovered party power, weakened military, power centered cabinet. After 2012, the beginning of KJU regime, strengthened party, maintain military power, sustained cabinet power. This changes were influenced from political, economical and military related events inside and outside of North Korea. (3) The characters of North Korea power elites are changing similar to the necessary conditions for late socialism. And the phenomena found during the initial term of reformation open in adjacent socialism countries were also found in North Korea. ① The young officials emerged and the change of reformative power elites continue. And with the beginning of KJU regime, the power elites generation exchange is on going. And it is expected the reformative power elites would lead the future North Korea regime after retirement of the conservative poser elites. ② Secondly, the technocrats would keep being promoted, the revolutionary officials would decrease in their number, with reinforcing security organization to control North Korean people. As North Korean socialism system maintained, the revolutionary power elites declined. And large portion of the power elites were the officials from the University. ③ There would be continued personnel changes in the military core elites for KJU to control the military. There have been 5 to 6 times of personnel changes on the position of chief of staff and on the head of department of the military force for. This means KJU is trying to control the military power, it is very important to control the military because the military first policy has become overweighted. Therefore there will be shift change in the military core elites. I suggested the direction of the policy to North Korea for late socialism based on the result of the analysis. The first, we need to take systematically the advantage of dissension and confrontation among power elites of KJU regime. We have to analyze dissension and confrontation, political tendency of the core elites, and to integrate the analyzed data. The second, we need to be prepared to the change among the party, the cabinet, and the military power elites, while KJU regime maintains. For that KJU political system and power structure should be studied continually. The more specified analysis is required firstly especially on the change of the power structure normalizing the party function weakening the military power. Secondly, analysis on the confrontation factor related to the instability among the party, the cabinet and the military. Thirdly, the leadership of KJU and the close core elites and the interrelationship should be analyzed, and the data should be well managed. When we track on the reformative elites the data will give a lot of plus factors on the direction of the policy to North Korea. After the year 2016, KJU regime will continue set policies through official conference by party to control the regime power, and strengthen the party’s policy decision function. And KJU will normalize the party’s function, keep putting the center of the gravity on the party, controlling the cabinet and the military. And in terms of the military, the purge and demotion will be continued changing the generation, to maintain the control of the military. The hunting down on anti-regime forces will be continued, the discipline of North Korea will be kept by severe purges. Largely, KJU will keep his regime power centered on the party controlling the military and the national organizations. Keynotes : Kim, Jong Un, Social shift, Power Elites, Comparison and Analysis on the phenomena, a Quiet change, Purge, late socialism, North Korea socialism constitution, the relationship among the party, the cabinet and the military, the cabinet committee, policy to North Korea

최저임금제도의 법 이론적 기초에 관한 연구

이재현 부산대학교 대학원 2020 국내박사

This study analyzes the minimum wage system in depth, a topic that received much less attention compared to the wage system of the Labor Standards Act, and devises measures to improve the legal theoretical issues. The minimum wage system is a legal system instituted with a specific purpose and intent. However, as the statute was revised from a technical and functional perspective without ample consideration of its purpose and intent, it lacks logical consistency. This study aims to clearly explain the minimum wage system as a legal system and lay the legal theoretical foundation necessary for redesigning the system. “The norm-based foundation of the minimum wage system” covers the background and purpose of introducing the minimum wage system, its standing as a system guaranteed by the Constitution, its relationship with other constitutional systems, and the purpose and principles of implementing minimum wages in other countries. The minimum wage system is the most fundamental norm among the labor-related laws established to protect workers. At present, important international norms related to the minimum wage system are the ILO’s agreements and recommendations. The minimum wage refers to the return for the labor value provided by the workers in individual working relationships. At the same time, the minimum wage system is significant in that it has set the minimum standard for wages applied to the entire labor market. The minimum wage system can be assessed as a way introduced to complement the gaps in the collective autonomy system. However, the minimum wage system has its limitation of not capable of determining the domain of collective autonomy that users and workers should freely decide. Although most countries have introduced and implemented the minimum wage system, the way it operates varies by country due to the differences in the socio-economic environment, legal theoretical backgrounds, and the purpose of the minimum wage system. “The legal issues concerning the calculation of the minimum wage” refers to the issue of legal principles that need to be considered when calculating the minimum wage amount. The minimum wage is a concept that is different from ordinary wages by legal definition but has been mistaken for the same or similar concept as that of ordinary wage. Recently, court rulings, administrative interpretations and statutory revisions have been correcting such errors. Since the scope of wages factored into the minimum wage calculation has been recently revised, the prolonged legal debate is expected to be resolved. Grants to support employees’ lives and benefits offered by paid by businesses also need to be factored into the calculation of the minimum wage. “The structure and criteria for determining the minimum wages” is a matter of where and how the minimum wage amount is determined. In the case of Korea, the decision-making on the minimum wage is considered to be carried out by the relevant committee. In Korea, many conflicts arise in the process of determining the minimum wage. The conflicts are derived from the meeting format being a negotiation, limited roles played by Members representing the public interest, and a short deliberation period. The dualization of the minimum wage decision-making system currently under discussion is expected to be a way to address this problem. With carful consideration of the impact of the minimum wage, companies’ solvency and economic and management environment need to be added to the criteria used to determine the minimum wage. “The other discussion on the improvement of the minimum wage system” outlines the problems of the system, and measures for improvement. Some foreign countries have adopted the latter to implement multiple minimum wage amounts with differentials. In contrast, Korea has applied the single minimum wage system. Applying minimum wage differentials by region is aligned with the purpose of the Minimum Wage Act as it can consider the living standards and cost of living in each region. Under the current law, exceptions for the minimum wage application are applied only to housekeepers and people with disabilities who significantly lack the capability to work properly. When the recent changes in the industrial environment and the goal of protecting workers are considered, revisions are required. In the cases of wages on the piecework basis, whether the enforcement of the minimum wage calculation method on the basis of the output will be maintained or not is the key debate topic. The special regulations applied to taxi drivers rule out all wages calculated based on the output. Hence, they cannot accurately calculate the appropriate minimum wage level, and should be revised. In order to enhance the effectiveness of the minimum wage system, it is imperative that the problematic provisions in the current laws and statutes are revised, and the ways to make them more acceptable should be devised. This study concludes with a summary of the research findings and the proposal of a revision of the Minimum Wage Act. 본 연구는 최저임금제도를 체계적으로 분석하고 법 이론적 쟁점에 대한 개선방안을 도출하는 것을 목적으로 한다. 최저임금 자체는 익숙한 개념이나 어떤 목적을 달성하기 위하여 만든 제도인지, 결정기준과 결정방법은 어떤 원리로 작동하는지, 최저임금액 산정을 위하여 고려해야 할 원칙은 무엇인지에 대한 논의는 충분하지 않다. 최저임금제도는 일정한 목적과 취지를 가진 법 제도지만 주로 기술적·기능적 관점의 논의가 진행되어 온 결과 논리적 정합성이 부족한 상태다. 본 연구를 통해 법 제도로서의 최저임금제를 규명하고, 제도 재설계에 필요한 법 이론적 기초를 마련하고자 한다. ‘최저임금제도의 규범적 기초’에서는 최저임금제도의 도입배경과 목적, 헌법상 제도로서의 최저임금제 지위, 다른 국가의 최저임금제도 운영 목적·원리를 다룬다. 최저임금제는 근로자 보호를 위한 노동관계법령 중 가장 기초적인 규범이다. 현재 최저임금제과 관련하여 중요한 국제규범은 ILO의 협약·권고이며, 역사적으로 ILO설립 전에도 최저임금을 통해 근로자의 최소한의 생활을 보장해준 사실이 확인된다. 최저임금액은 개별 근로관계에서 근로자의 노동 가치에 대한 대가인 임금이면서 한편으로 전체 노동시장에서 임금의 최소기준선이 된다. 따라서 최저임금제도는 사회적·경제적 입법·정책논의와 연계되어야 한다. 최저임금제는 전통적인 협약자치 기능이 떨어지자 이를 보완하기 위해 도입된 것으로 평가할 수 있는데, 사용자와 근로자가 자유롭게 정하는 협약자치의 본질적인 부분까지 침범할 수 없다는 한계를 가진다. 대부분의 국가가 최저임금제를 도입하여 운영하고 있지만 사회·경제적 환경, 법 이론적 배경, 최저임금제 목적이 달라 그 형태는 매우 다양하다. ‘최저임금 산정에 관한 법리적 쟁점’은 최저임금액을 도출하는 과정에서 주로 고려해야 하는 쟁점인, 산입범위와 계산방법을 다룬다. 최저임금은 통상임금과 법적으로 다른 개념이지만, 동일·유사한 개념으로 오인되는 경우가 많았는데, 이런 오류는 법원의 판결, 행정해석, 법령개정으로 수정되고 있다. 통상임금과 최저임금 비교에 있어서 가장 큰 쟁점은 ‘고정성’ 개념으로 통상임금 요건에 해당하지만 최저임금 비교대상 임금 결정에 고려되지 않아 실무적인 문제가 발생한다. 두 임금 개념의 해석에 적용되는 '소정근로의 대가' 기준을 명확히 정리할 필요가 있다. 최저임금 산입 임금범위는 최근 개정되어 기존의 법적 논쟁은 일부 해소되었으나, 생활보조·복리후생 금품의 산입범위 조정 등 여전히 정리해야 할 부분이 남아있다. 최저임금 계산방법의 경우, 법 문언과 고용노동부 행정해석의 차이로 적지 않은 혼란이 있었으나 최근 법령의 개정으로 상당 부분 정리된 것으로 평가된다. ‘최저임금 결정구조와 기준’은 최저임금액이 어디서 어떤 방식으로 결정되는지에 관한 쟁점을 다룬다. 최저임금 결정구조 유형은 국회입법, 정부결정, 위원회 결정, 단체협약 결정 방식 등으로 분류되는데, 우리나라의 경우 위원회 결정방식으로 볼 수 있다. 최저임금위원회는 고용노동부 소속이나, 최저임금제도의 역할·기능은 개별 근로관계의 근로조건에 한정되지 않고, 국가의 사회·경제 정책과 연계되므로 논의의 실효성을 높이기 위하여 지위의 격상이 필요하다. 우리나라의 경우 최저임금 결정과정에서 많은 갈등이 발생하고 있는데 협상 형태의 회의방식, 공익위원의 제한적 역할, 촉박한 심의기간이 그 원인이다. 현재 논의 중인 최저임금 결정체계 이원화방안을 통해 이를 개선할 수 있을 것으로 기대된다. 향후 최저임금 결정기준에 기업의 지불능력과 경제·경영환경을 추가할 필요가 있다. ‘그 밖의 최저임금제도 개선과제’는 최저임금 산정, 결정구조와 기준 외 최저임금제도의 문제점과 개선방안에 관한 쟁점을 정리하여 제시한다. 최저임금제는 단일최저임금과 차등최저임금으로 구분할 수 있는데, 외국의 경우 다양한 차등최저임금제를 두고 있는 반면, 우리나라는 단일최저임금제라고 평가할 수 있다. 최저임금의 지역별 차등적용은 지역의 생활수준과 생계비를 구체적으로 고려할 수 있다는 점에서 최저임금법 목적에 부합한다. 현행법은 가사사용인과 현저히 근로능력이 떨어지는 장애인에 대해 최저임금 적용을 제외하고 있으나, 최근 산업 환경 변화와 근로자보호 취지를 고려하면 개정이 필요하다. 도급제 임금의 경우 생산고 임금 계산방식의 강행성 유지여부와 규범력 확보에 대한 논의가 필요하다. 택시운전 근로자 특례규정은 생산고 임금을 모두 제외하고 있는데, 적정 최저임금 산출을 위하여 개선이 필요하다. 그 외에도 최저임금법령의 실효성을 제고하기 위하여 현행 주지의무, 하도급근로자 보호규정 등의 개선이 이루어져야 한다.

현행 농지소유제도의 개선방안에 관한 연구

정구헌 평택대학교 2024 국내박사

인류 최초의 직업은 농업이었다. 처음부터 인간은 땅(토지)에 기초를 두 고 살아 왔으며, 앞으로도 영원히 그럴 수밖에 없을 것이다. 토지는 인간 에 의해서 생성될 수 없는 한정된 재화이기 때문에, 토지는 역사적으로 사 람들 사이에 많은 갈등을 야기시켰다. 우리나라의 역사도 예외는 아니었 다. 우리나라의 역사 속에서 토지를 대변하는 농지(農地)는 각 시대의 구 성원들에게 다양한 의미를 부여하여 왔다. 농지와 관련된 과거의 제도가 우리에게 시사(示唆)하는 바는 현재의 제도가 우리에게 합리적으로 적용되 어지고 있는가에 대한 성찰과 또한 다음세대들에게 적어도 우리가 마련한 제도가 합리적으로 적용되어져야 하는 당위성(當爲性)에서 그 의미를 찾을 수 있다. 우선 우리나라의 농지소유제도에 대한 역사적 고찰을 살펴보면, 전근대 적 농지소유제도, 과도기적 농지소유제도, 근대적 농지소유제도로 구분해 볼 수 있다. 각각의 특징을 살펴보면 다음과 같다. - vi - 전근대적 농지소유제도는 대한제국을 포함한 그 이전 시대를 말한다. 이 시대의 공통점은 군주가 통치하는 시대로 토지를 바탕으로 국가기능을 수 행하고 왕권을 강화하던 시기였다고 볼 수 있다. 그 중 대한제국 시기는 전제군주국가로 무한적인 전제군주권은 있으나, 일반국민의 기본적 인권이 나 재산권 보장에 관한 규정이 없었으므로 근대적 토지소유제도가 확립되 지 못한 시기였다고 볼 수 있다. 다음으로 과도기적 농지소유제도는 일제강점기와 미군정기를 말하는것 으로, 일제강점기의 일제에 의한 토지조사사업은 조선의 국법상 허용되지 않는 일본인들에게 토지소유를 합법화할 목적으로 시행되었다. 또한 미군 정기의 미군정에 의한 토지조사사업은 남한지역에 민주주의 국가를 수립 하기 위함이었으며, 그렇게 하기 위해서는 정치권력의 핵심인 국민일반의 절대적 지지가 전제되어야 했기 때문에, 대다수였던 소작농민을 자작농화 해야 할 필요성이 있었다. 따라서 1946년 2월부터 실질적인 토지개혁을 위 한 정책을 수립하기 시작하였다. 이러한 미군정의 농지개혁은 결과적으로 토지소유의 집중현상을 해소하고, 경자유전의 원칙을 실현시켰다는 점에서 정부수립 이후의 농지개혁법에 상당한 영향을 주었다고 볼 수 있다. 물론 미군정기의 토지소유의 재편도 우리 국민의 의사와 상관없이 독자적으로 시행된 것이므로 정당하다고 볼 수는 없다. 현행 농지법의 근간을 이루게 된 근대적 농지소유제도의 확립은 대한민 국의 정부수립이후이다. 1948년 정부수립이후 제헌헌법 하에서 ‘경자유전 의 원칙’을 채택한 이래 1949년 6월「농지개혁법」의 제정을 통하여 토지 의 ‘유상매수와 유상분배’를 통한 토지개혁을 단행하여 헌법상 ‘경자유전의 원칙’을 충실하게 시행해왔다. 제헌헌법상 ‘경자유전의 원칙’과 1962년 헌 법상 ‘소작제도금지의 원칙’하에 농지소유에 대한 엄격한 규제제도가 시행 되어 왔다. - vii - 그러나 최근 경제성장과 산업구조의 변화에 따라 ‘경자유전의 원칙’이 농지사용의 효율성을 과도하게 제한하는 규제라는 인식이 높아짐에 따라 그동안 개헌논의 과정에서 ‘경자유전의 원칙’을 폐지하자는 여론이 상당히 높게 나타나고 있는 것이 현실이다. 또한 농촌사회를 구성하고 있는 농촌 인구의 노령화와 노령인구의 사망이 급속하게 진행되는 상황에서 헌법상 ‘경자유전의 원칙’이 현실상 타당한가의 문제가 제기되고 있다. 이와 같이 우리나라의 농지소유제도는 헌법 제121조 제1항에 의거한 ‘경 자유전의 원칙’과 ‘소작제도금지원칙’을 기본이념으로 하고 있지만, 이 원 칙은 1948년 제헌헌법에 수록되어 2024년 현재 76년여를 유지되어 오는 헌법원칙으로서 이러한 대원칙을 유지하고 발전시키기 위한 법정책적(法 政策的) 내지는 법률적(法律的) 제재는 사회적 구조변화와 경제적 체계발 전에 일률적이고 획일적으로 적용하기에는 분명히 한계가 있음을 부인할 수 없다. 따라서 본 연구에서는 농지법이 규율하고 있는 농지소유에 대한 몇 가 지 불합리한 제도에 대해 개선방안을 제시하였다. 첫째, 가장 기본적인 농지의 개념에 있어서 현행 농지법은 현황주의(現 況主義)를 따르고 있는데 이는 지목주의(地目主義)로 개선하여야 한다고 본다. 근대법제에서 법 형식을 기초로 한 부동산의 식별기준은 공적장부인 등기제도에 반영되어 제도화되었으며 등기제도를 포함하여 토지정보관리 제도가 지목이라는 형식을 기준으로 함에도 불구하고, 전쟁과 분단이라는 역사적인 격변기를 거치면서 이례적으로 농지개혁법(農地改革法)이라는 특 별한 법률이 제정되고 이때 현황주의가 지목주의보다 우선하여 농지를 식 별하는 원칙으로 규정되었다. 그러나 토지가 실제로 농업에 이용 되는지를 기준으로 하는 현황주의는 농지의 객관적인 효용을 기준으로 농지를 분류 하는 것이 아니기 때문에 변동성이 크고 불명확하여 관리기준으로 부적절 - viii - 하다. 따라서 “농지에 농사를 짓는다.”와 “농사를 지었기 때문에 농지다.” 라는 개념에서 무엇이 옳은 판단인가에 대하여는 당연히 전자가 옳다고 본다. 다만, 지목주의를 원칙으로 하되, 실제 현황으로 볼 때 불가피한 경 우 현황주의를 예외적으로 적용하는 것이 실정법체계로 볼 때 타당한 것 이라고 본다. 둘째, 농지의 소유에 대한 규제에 관하여는 우리 농지법이 헌법이 천명 하고 있는 경자유전의 원칙에 기속되어 있는데, 헌법상 ‘경자유전(耕者有 田)의 원칙’과 ‘소작제도(小作制度)금지의 원칙’은 현대사적으로 재조명되 어야 한다. 다시 말해서 제헌헌법 이전의 우리나라는 봉건지주와 소작농민 과의 농지를 매개로 맺어진 신분과 계급으로의 농민이 존재했었다. 그러나 현대의 자본주의적 경제민주화 사회에서는 농민이 신분과 계급으로의 농 민이 아닌 직업으로서의 농민이 존재한다고 보아야 한다. 또한 사적 소유 권의 원칙과 대비하여 소유관계의 이원적 체계로서 혼란의 야기하는 소유 권제한의 원칙인 ‘경자유전(耕者有田)의 원칙’은 ‘유전경작(有田耕作)의 원 칙’으로 수정되어야 한다고 본다. 셋째, 농지취득자격증명에 대한 개선이다. 2021.8.17 농지법 개정으로 농 지취득에 대하여 취득이 어렵도록 강화되었다. 부동산투기를 막기 위한 고 육지책으로 농지취득을 어렵게 하였는데, 농민의 입장에서 농지취득이 어 렵다는 것은 농지매각도 용이하지 않다는 것을 간과해서는 안 될 것이다. 농업과 관련하여 국제적인 환경변화와 국내적으로도 농업인의 고령화와 농업인의 노동력 감소 현상은 이제 우리가 피할 수 없는 현실이다. 농업인 의 세대교체와 농업의 과학적 영농기법을 통한 식량생산을 위해서도 농지 취득이 다소 완화되어야 한다고 본다. 또한 현대적 관점에서의 국민의 생 존과 국가안보를 위한 식량생산을 농지의 목적성으로 함은 물론 이를 헌 법적 가치로 승화시켜야 한다고 본다. 또한 농지취득자격증명을 발급받기 - ix - 위해서는 농지위원회의 심의를 거쳐야 하는 바, 농지위원회에 대해서는 그 역할과 한계를 고려해 볼 때 존재의 의미가 상실되어 가고 있다. 농지법에 서 농지취득을 어렵게 하도록 강화하려는 목적에서 이전에 폐지되었던 제 도를 부활시킨 것인데, 농지위원회가 갖는 농지심사권은 실질적 심사권이 아니라 형식적인 심사권에 지나지 않는다. 따라서 이 또한 농지취득자격증 명에서의 이유과 마찬가지로 현대적 관점에서 효용성이 떨어지는 제도일 뿐만 아니라 도리어 농지이용의 효율화를 막는 제도이므로 대폭 완화하는 방향으로 개선되어야 한다고 본다. 넷째, 농지청의 신설에 대한 제안이다. 위와 같은 농지에 대한 이용효율 화를 제고하기 위해서는 책임있는 독립주무관청이 필요하다. 따라서 산림 청이 독립하여 존재하고 있듯이 농지청을 신설하여 농지에 대한 전수조사 와 함께 농지가 농지로써 합리적으로 이용되는 가에 대한 관리가 절실하 다고 하겠다. 이와 관련하여 국가는 농지를 용도에 맞게 관리하기 위하여 ‘농지특별사법경찰제도’의 도입을 적극적으로 고려할 필요가 있다. 농지의 훼손, 농지의 불법 전용, 농지의 농업미사용 등 농지에 관한 불법행위에 대하여 농지특사경에게 수사하게 하면 농지를 농사에 사용되도록 관리함 은 물론 농지투기에 대하여도 예방할 수 있을 것이다. 다섯째, 헌법 제121조 제1항의 개정방향을 제시하였다. 우리나라 헌법에 영향을 미친, 독일헌법, 일본헌법, 프랑스헌법, 바이마르헌법 등에도 재산 권의 보장과 제한이 일반적으로 규정되어 있지만, 농지에 대한 ‘경자유전 의 원칙’이 헌법상으로 규정되어 있지는 않다는 것은 주지의 사실이다. 헌 법의 ‘경자유전의 원칙’이라는 선언적 의미가 이제는 폐지된 농지개혁법의 목적에 의한 헌법의 역수용의 결과가 역사 속에 자신을 묶어 놓은 결과가 되어 있는데도, 현대적인 사회변화와 현실에 부응하지 못하고 선언적 의미 로만 존재해야 한다면 도리어 헌법으로서의 가치가 훼손되는 것이라고 본 - x - 다. 더욱이 우리가 지향해야 할 농지에 대한 헌법적 목적은 이제 농지 소 유자의 보호가 아니다. 도리어 경작자와 경작지를 보호하여야 한다. 그러 한 목적을 달성하기 위해서 우리 헌법의 ‘경자유전의 원칙’의 규정은 농업 이 갖는 식량생산으로 말미암는 국민적 생존권과 국가안보라는 헌법적 목 적을 지향하는 방향으로 개정되어야 할 것이다.

중국의 합헌심사제도에 관한 고찰

판이린 성균관대학교 일반대학원 2022 국내석사

1949년 신중국이 건립된 후 중국인들도 헌정과 헌법 감독에 대한 연구를 시작하였다. 1978년 이후 경제가 발전하면서 양성위헌을 허용하였으나, 합헌심사제도를 설치하는 방안의 논의가 계속되어 왔다. 중국의 1인당 GDP가 1만달러를 넘어서면서 국민의 인권에 대한 중요성을 자각하고 인권보호를 중시하면서 중국의 집권자는 헌정의 중요성을 다시 강조한다. 2004년 헌법 개정에서 기본권을 강화하였고, 2018년의 개헌을 통해 전국인민대표대회는 헌법·법률위원회를 설치하여 합헌심사기관으로 확정하고 헌법해석권을 부여하여 중국식 합헌심사제도의 서막을 열었다. 본 논문은 합헌심사의 연혁, 합헌심사 기구의 헌법적 지위와 기능, 합헌심사의 심사방식, 심사절차, 심사기준 등 여러 측면에서 중국 합헌심사의 제도를 고찰하고자 한다. 특히 중국의 합헌심사제도를 담당하는 기관은 헌법·법률위원회이고 이 기관은 중국의 인민대표대회제도(민주집중제)를 바탕으로 설치된 합헌심사기관이다. 따라서 이 기관에 대해서도 살펴본다. 그리고 중국의 합헌심사는 어떻게 진행되며, 어떤 특징과 개선할 점이 있는지를 본 논문에서 살펴본다. After the establishment of New China in 1949, the Chinese also began to try to exercise constitutionalism and constitutional supervision, Till 1978, as the economy began to develop, Chinese constitutional scholars have constantly tried to establish China's constitutional review system. As China's per capita GDP of exceeds $10,000 and people recognizes the importance of human rights and human rights protection, China's government reiterates the importance of the constitutionalism. With the basic rights were strengthened in the 2004 constitutional amendment, and through the 2018 constitutional amendment, the National People's Congress established the Constitution and Law Committee and confirm it as the constitutional review body wtih constitutional interpretation rights, Constitution and Law Committee began to exercise its function of constitutional review. This paper aims to examine the system of constitutional review in China in various aspects such as the history of constitutional review, the organisation and function of constitutional review body, method of constitutional review, review procedure, and etc. In particular, the Constitutional and Legal Committee is a constitutional review institution established based on China's People's Congress system, so we will explain the relation of China's People's Congress and Constitution and Law Committee and the its power.